王夢婷

華東政法大學(xué)，上海201620

一、非婚同居概念之界定

理解概念是認(rèn)清事物本身的前提。非婚同居顧名思義，是指具有完全民事行為能力的單身男性與女性以不違反一夫一妻制和其他強(qiáng)制性法律規(guī)范的前提下，未經(jīng)結(jié)婚登記手續(xù)而自愿地長時間持續(xù)穩(wěn)定地共同生活，在感情、經(jīng)濟(jì)、日常生活和性行為等方面形成較為緊密、互相依賴的生活共同體的事實(shí)狀態(tài)。”其構(gòu)成要件應(yīng)為:

(一)同居主體應(yīng)該具備完全民事行為能力。非婚同居因其固有的“長時間、持續(xù)穩(wěn)定”的特點(diǎn)，同居雙方勢必會在此過程中形成較多的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如對自我財產(chǎn)權(quán)益的處理和分配問題等。同居主體只有在具備完全民事行為能力的情況下的條件下，才可對此承擔(dān)起法律責(zé)任。

(二)同居雙方無現(xiàn)存的婚姻障礙。即為異性同居且雙方達(dá)到法定的結(jié)婚年齡，不屬于我國禁止結(jié)婚的情形。

(三)非婚同居雙方必須完全出于自愿，即雙方意思表示一致。也就是說，非婚同居雙方是完全出于自愿而建立長時間的同居關(guān)系，而非出于婚姻領(lǐng)域經(jīng)常存在的非自愿因素(如:脅迫、買賣等)。

(四)非婚同居的事實(shí)行為必須是長時間且具有穩(wěn)定性的。只有這樣才能和”一夜情”等行為區(qū)別開來，暫時的同居，或者僅僅是互為性伴侶并不是非婚同居關(guān)系。

我國部分學(xué)者認(rèn)為非婚同居關(guān)系需要雙方無結(jié)婚之意愿。但筆者認(rèn)為:建立非婚同居關(guān)系的雙方當(dāng)事人是否有結(jié)婚之意愿這點(diǎn)并不重要。其可能是希望將非婚同居關(guān)系作為其婚姻關(guān)系的”試金石”，如試婚同居。亦可能雙方自始至終并無締結(jié)婚姻關(guān)系的主觀意念，但這些最終都不會影響到非婚同居關(guān)系事實(shí)上的成立和存在。

二、非婚同居的法律效力問題

我國非婚同居關(guān)系的法律效力問題應(yīng)按照時間邏輯梳理，據(jù)此可分為兩大方面。

(一)對于那些早于1994年2月1日的未婚男女，雙方自愿以對外夫妻名義共同生活且雙方均符合婚姻實(shí)質(zhì)性要件的，盡管其未按照法定程序進(jìn)行婚姻登記，但仍然可以認(rèn)定其效力和法定婚姻相同，為事實(shí)婚姻，受到與法律婚姻同樣的保護(hù)。

(二)在1994年2月1日后，雙方可通過補(bǔ)辦婚姻登記，將同居關(guān)系轉(zhuǎn)變?yōu)楹戏ǖ幕橐鲫P(guān)系，婚姻關(guān)系的效力從雙方完全符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚實(shí)質(zhì)性要件時算起。但未婚男女雙方即使自愿以對外夫妻名義共同生活且雙方均符合婚姻實(shí)質(zhì)性要件的，只要未按法定程序辦理結(jié)婚登記，認(rèn)定為同居關(guān)系，不承認(rèn)雙方的婚姻關(guān)系，且同居關(guān)系不受法律保護(hù)。

2004年4月1日起施行的《婚姻法解釋(二)》第1條規(guī)定:”當(dāng)事人起訴請求解除同居關(guān)系的，人民法院不予受理?！比嗣穹ㄔ褐皇芾硗雨P(guān)系中涉及”因同居期間財產(chǎn)分割或者子女撫養(yǎng)糾紛”的案件，這也表明了2004年最高法的立法態(tài)度。即不鼓勵、不禁止、也不干涉非婚同居關(guān)系，只有在非婚同居關(guān)系觸及到民事案件領(lǐng)域內(nèi)，即出現(xiàn)財產(chǎn)糾紛和子女撫養(yǎng)糾紛等問題時，法院才參與、干涉。此時對于非婚同居關(guān)系的效力可分為兩方面來進(jìn)行探究:

1．內(nèi)部效力

法律不承認(rèn)非婚同居雙方當(dāng)事人的合法婚姻關(guān)系，故雙方不具有合法夫妻的身份。非婚同居關(guān)系的建立完全通過雙方當(dāng)事人的合意一致，即完全自愿，解除時除非涉及財產(chǎn)糾紛與子女撫養(yǎng)問題外，法院將不會干涉與參與，即雙方關(guān)系的解除無需經(jīng)過任何其他機(jī)構(gòu)的同意和承認(rèn)。

非婚同居關(guān)系解除時，財產(chǎn)分割通常按照有約定的從約定，沒有約定的因其未達(dá)到合法婚姻的關(guān)系，故按一般共同來處分，具體分割財產(chǎn)時，會適當(dāng)?shù)卣疹櫲鮿萑后w如婦女、老人、兒童的合法權(quán)益。盡管法律對非婚同居財產(chǎn)處置有法律規(guī)制，但其具有不明確性，且針對性與可操作性不強(qiáng)，能夠?qū)嶋H解決問題的情況有限，僅僅依靠這些簡單散落的法律條文來對其財產(chǎn)糾紛問題加以規(guī)制和處分，是十分不公且不理性的處置方式，無法全面切實(shí)地維護(hù)我國的社會公平與社會和諧。

2．外部效力

非婚同居雙方當(dāng)事人所生育的子女，通常被稱為“非婚生子女”。《中華人民共和國婚姻法》第二十五條規(guī)定:非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費(fèi)和教育費(fèi)，直至子女能獨(dú)立生活為止。即盡管其父母并非合法婚姻關(guān)系，但并不會影響到子女在法律中享受到的權(quán)利和保護(hù)地位。

三、非婚同居關(guān)系在解除時的不同處置方式

非婚同居關(guān)系的解除主要有兩種情況:一是因同居關(guān)系雙方自愿協(xié)商一致或其中一方要求而人為解除同居關(guān)系的，二是因一方死亡而自然解除同居關(guān)系的。

(一)一般人為解除非婚同居關(guān)系的情況下，當(dāng)同居關(guān)系解除時，同居當(dāng)事人對于同居期間財產(chǎn)分割有約定且約定有效的，按照約定處理，無約定并未達(dá)成協(xié)議的，可通過訴訟途徑解決。

對于共同財產(chǎn)的處理標(biāo)準(zhǔn)，通常在實(shí)務(wù)中會遵循平均分割原則，但其仍有弊端，因其無法考慮到每個非婚同居關(guān)系所存在的特殊性，如:一方是否在非婚同居關(guān)系解除時保有重大過錯、是否有一方在非婚同居關(guān)系存續(xù)時家事勞動部分承擔(dān)較多、非婚同居關(guān)系存續(xù)期間是否有一方患有重大疾病而另一方負(fù)擔(dān)較多撫養(yǎng)義務(wù)等。故筆者認(rèn)為，在堅(jiān)持遵循平均分割原則的基礎(chǔ)上，應(yīng)該綜合、全面考慮同居雙方之間的具體實(shí)際情況，保證雙方之間的相對公平。

(二)非婚同居關(guān)系的自然解除是指一方在同居期間死亡導(dǎo)致非婚同居的共同生活狀態(tài)被迫終止。此時，不會產(chǎn)生財產(chǎn)分割的情況，矛盾點(diǎn)在于遺產(chǎn)繼承。

一般來說，在非婚同居關(guān)系中，雙方當(dāng)事人之間由于沒有合法的身份關(guān)系而會導(dǎo)致傳統(tǒng)意義上的《婚姻法》和《繼承法》的條文無法適用。但這是否意味著非婚同居雙方當(dāng)事人無法通過任何方式分得對方的遺產(chǎn)了呢?并不是這樣的。法律為非婚同居當(dāng)事人提供了兩條救濟(jì)途徑。

1．非婚同居關(guān)系中死亡的一方生前可通過訂立合法且有效的遺囑，指定非婚同居的另一方作為“法定繼承人以外的人”獲得遺產(chǎn)，則另一方即可據(jù)此獲得遺產(chǎn)。

2．若非婚同居關(guān)系中死亡的一方生前受另一方撫養(yǎng)較多，則另一方可通過《繼承法》第14條:“繼承人以外的對被繼承人扶養(yǎng)較多的人，可以分給他們適當(dāng)?shù)倪z產(chǎn)。”

兩者相比，第一二條救濟(jì)途徑在遺產(chǎn)分得的數(shù)額上有較大差別。在實(shí)務(wù)中，第一條救濟(jì)途徑可依據(jù)死亡一方的遺囑內(nèi)容分得確定的財產(chǎn)(如遺囑中死亡一方表示“將自己所有的遺產(chǎn)全部贈給非婚同居關(guān)系中的另一方當(dāng)事人，則另一方當(dāng)事人可獲得其全部遺產(chǎn))。但第二條救濟(jì)方式中，盡管另一方當(dāng)事人在法庭中一出自己對死亡一方撫養(yǎng)較多以此爭取遺產(chǎn)份額，但法院通常只會給予其適當(dāng)、部分的遺產(chǎn)數(shù)額。

目前，我國對于非婚同居雙方的繼承問題在立法方面仍然較為模糊和滯后，長此以往難以維護(hù)雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。筆者經(jīng)過仔細(xì)思考后認(rèn)為，可以嘗試以下三種情況使得同居雙方有條件的取得繼承權(quán):

3．非婚同居6年以上并且有共同子女的，難免會有不正思想的人視圖利用子女來取得他人繼承權(quán)，規(guī)定較長的時間限額也可以保證非婚同居概念中的“持續(xù)性”。

4．根據(jù)死亡一方生前的合法有效的遺囑。

4．非婚同居時間長達(dá)6年以上，雖未共同生育子女，但對死亡一方扶養(yǎng)照顧較多或?qū)λ劳鲆环降募彝コ蓡T撫養(yǎng)、貢獻(xiàn)較多的，根據(jù)實(shí)際撫養(yǎng)、照顧情況，分得適當(dāng)繼承權(quán)。

此外，立法中還應(yīng)明文規(guī)定:非婚同居一方當(dāng)事人死亡時，另一方有析產(chǎn)請求權(quán)和對同居期間對方部分財產(chǎn)如房屋、私家車及雙方非婚同居關(guān)系存續(xù)時所使用的生活用品的優(yōu)先購買權(quán)和優(yōu)先承租權(quán)。

四、我國非婚同居財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)制設(shè)想

盡管非婚同居現(xiàn)象作為公眾道德方面的自我選擇和自由，在當(dāng)今社會呈現(xiàn)出普遍、日益增長的趨勢，但我們也不可聽之任之、任由其自由、肆意發(fā)展，無視其存在，對于非婚同居關(guān)系所引起的各種財產(chǎn)、子女撫養(yǎng)、人身關(guān)系等法律矛盾，國家與社會公眾都應(yīng)該公正理智地對待，將其與合法婚姻關(guān)系區(qū)分開來，避免造成概念上的混淆和趨同。故筆者建議，我國立法者可以考慮在以下幾個方面對非婚同居關(guān)系有所規(guī)制:

(一)確立非婚同居雙方當(dāng)事人與第三人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，著重體現(xiàn)在債務(wù)承擔(dān)方面，保護(hù)第三人的合法權(quán)益

在非婚同居關(guān)系存續(xù)期間，因雙方的共同生活而產(chǎn)生的共同債務(wù)，非婚同居雙方應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任，而因個人原因而產(chǎn)生的個人債務(wù)應(yīng)由其個人承擔(dān)。在非婚同居持續(xù)的日常生活中所產(chǎn)生的必要生活支出，如:衣食住行的消費(fèi)、生活日用品的購置和開銷、社會保險的費(fèi)用和之處、醫(yī)療費(fèi)用等，屬于因雙方的共同生活而產(chǎn)生的共同債務(wù)。此項(xiàng)關(guān)系和制度的確立可以更好的保護(hù)第三方的合法權(quán)益，維護(hù)我國的社會相對公平。

(二)確立非婚同居雙方之間經(jīng)濟(jì)幫助義務(wù)，在特定條件下可以請求對方給予一定的經(jīng)濟(jì)幫助

非婚同居關(guān)系雖然不是我國所鼓勵的家庭生活形態(tài)，法律對其保護(hù)程度不宜提高到與合法婚姻相同的高度，但亦無法無視它的存在，否則將顯失公平。筆者認(rèn)為，應(yīng)在非婚同居雙方之間確立經(jīng)濟(jì)幫助義務(wù)，即在特定條件下可以請求對方給予自己一定的經(jīng)濟(jì)與物質(zhì)上的幫助。如:非婚同居關(guān)系解除時，一方確有生活困難的情況下，可請求有能力支付這筆費(fèi)用的另一方給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟(jì)幫助，而具體數(shù)額應(yīng)根據(jù)具體情況與不同因素決定，支付的方式可以定期支付約定的金額，或者雙方通過簽署協(xié)議達(dá)成合意。此外，還應(yīng)參照我國《婚姻法》的立法理念，適當(dāng)照顧、保障婦女、老人、孩童等弱勢群體的合法權(quán)益。

(三)在現(xiàn)行《婚姻法》中增加對于非婚同居關(guān)系解除時財產(chǎn)處分的明確、具體條文內(nèi)容，作為對于合法婚姻的一項(xiàng)有力補(bǔ)充，推動我國法律進(jìn)程的完善

非婚同居關(guān)系作為一項(xiàng)人身關(guān)系，其涉及到財產(chǎn)分割和子女撫養(yǎng)糾紛的屬于民事關(guān)系，法院應(yīng)予以受理，且法律應(yīng)予以規(guī)制。而在《婚姻法》中增加相關(guān)條文和款項(xiàng)，可以更好地補(bǔ)充、完善我國婚姻法發(fā)展進(jìn)程，從而維護(hù)我國社會的安定和諧。

我國關(guān)于非婚同居相關(guān)的法律制度構(gòu)建具有迫切性，現(xiàn)如今非婚同居現(xiàn)象逐步增多，但由于立法的不完善和缺失以及現(xiàn)有法律的滯后性和局限性，致使非婚同居雙方當(dāng)事人的權(quán)益和權(quán)利無法得到應(yīng)有的保障、保護(hù)與救濟(jì)。因此，筆者認(rèn)為，對于非婚同居身份關(guān)系緊迫且完善的法律規(guī)制和立法是實(shí)現(xiàn)社會和諧穩(wěn)定的必然要求，也是維護(hù)社會公平正義的緊迫要求。

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