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        論船舶優(yōu)先權(quán)的法律適用

        2015-02-07 00:22:38俞曉雅
        法制博覽 2015年22期
        關(guān)鍵詞:船旗國海商法優(yōu)先權(quán)

        俞曉雅

        中南財經(jīng)政法大學(xué),湖北 武漢 430073

        論船舶優(yōu)先權(quán)的法律適用

        俞曉雅

        中南財經(jīng)政法大學(xué),湖北 武漢430073

        船舶關(guān)系是海商法調(diào)整法律關(guān)系中的重點(diǎn),而船舶優(yōu)先權(quán)法律關(guān)系更是船舶關(guān)系中的重要法律關(guān)系。國際海事爭端有一大部分為船舶優(yōu)先權(quán)方面的爭端。當(dāng)前,國際社會致力于在船舶優(yōu)先權(quán)中的法律適用方面達(dá)成統(tǒng)一,先后制定了三個相關(guān)的國際公約,但是公約統(tǒng)一實(shí)體法的意圖并未實(shí)現(xiàn)。本文將對船舶優(yōu)先權(quán)的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行整理與分析,從而對船舶優(yōu)先權(quán)的法律適用的構(gòu)建提出新的建議。

        船舶優(yōu)先權(quán);法律沖突;法律適用

        一、船舶優(yōu)先權(quán)的概念

        船舶優(yōu)先權(quán)制度,在英美法中的定義非常復(fù)雜,外國成文法中一般沒有對其直接進(jìn)行定義。英國大法官杰維斯于1851年指出,船舶優(yōu)先權(quán)是通過法律程序來實(shí)現(xiàn)的一種附于某物之上的權(quán)利主張或特權(quán)。這一定義應(yīng)該是世界范圍內(nèi)對于船舶優(yōu)先權(quán)概念的最早定義。我國學(xué)界中對于船舶優(yōu)先權(quán)的討論也很激烈。學(xué)者吳煥寧認(rèn)為,船舶優(yōu)先權(quán)是“以船舶為標(biāo)的,以擔(dān)保特定的債權(quán)的實(shí)現(xiàn)為目的,通過司法程序扣留以至出賣船舶,使債權(quán)人得以就船舶變賣所得價款依法定順序優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利”。①由此來看,各國學(xué)說對于船舶優(yōu)先權(quán)的定義有很大不同。根據(jù)我國《海商法》第21條的規(guī)定,船舶優(yōu)先權(quán)是指海事請求人依照海商法第22條的規(guī)定,向船舶所有人、光船租賃人、船舶經(jīng)營人提出海事請求,對產(chǎn)生海事請求的船舶具有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。②我國立法中對于船舶優(yōu)先權(quán)的定義現(xiàn)已成為我國通說,為司法實(shí)踐所采納。

        二、船舶優(yōu)先權(quán)的法律沖突

        法律沖突是指兩個或兩個以上的不同法律同時調(diào)整一個相同的法律關(guān)系而在這些法律之間產(chǎn)生矛盾的社會現(xiàn)象。因此,由于各國法律對同一問題的規(guī)定不同,但是又因?yàn)槟撤N原因需要甄別這些不同的法律規(guī)定時,法律沖突就會產(chǎn)生。各國對船舶優(yōu)先權(quán)的規(guī)定不同,導(dǎo)致船舶優(yōu)先權(quán)法律沖突產(chǎn)生。原因具體來看有:一,由于各國對于船舶優(yōu)先權(quán)法律性質(zhì)認(rèn)識不同,立法的理念不同,適用法律的規(guī)則也就不同;二,各國法律關(guān)于船舶優(yōu)先權(quán)的具體程序內(nèi)容的規(guī)定也不同,適用是也會導(dǎo)致沖突的產(chǎn)生;三,各國對于管轄權(quán)的規(guī)定不同,在準(zhǔn)據(jù)法上的選擇上也不同。因此,船舶優(yōu)先權(quán)的法律沖突在國際海事爭端解決上既是一個熱點(diǎn),也是一個爭點(diǎn)。

        三、船舶優(yōu)先權(quán)的法律適用問題及規(guī)則分析

        討論船舶優(yōu)先權(quán)的適用規(guī)則,是解決船舶優(yōu)先權(quán)適用問題的前提。通過對現(xiàn)今國際海事發(fā)展大國立法以及學(xué)術(shù)觀點(diǎn)的分析,可歸納出以下幾種法律適用規(guī)則:船旗國法、船舶所在地法、最密切聯(lián)系地法等。

        (一)船旗國法

        船旗國法,指船舶的國籍所屬國家的法律。船舶國籍是指船舶所有人按照某一國家登記規(guī)則進(jìn)行登記,取得該國簽發(fā)的登記證書,懸掛該國國旗航行,使船舶隸屬于該登記國的一種法律身份③。

        世界上采用船旗國法的一般為大陸法系各國及地區(qū),如日本、我國臺灣地區(qū)等,意大利也采用這一觀點(diǎn)。采用船旗國法所依據(jù)的理由是:1.船旗國作為法律適用準(zhǔn)則具有較高的穩(wěn)定性;2.該準(zhǔn)則已為國際社會普遍接受;3.船舶優(yōu)先權(quán)適用船旗國法律,意味著在船旗國產(chǎn)生或設(shè)立的船舶優(yōu)先權(quán)能夠在其他國家的法院得到承認(rèn),使船舶優(yōu)先權(quán)法律關(guān)明確化并體現(xiàn)國際私法領(lǐng)域的“既得權(quán)保護(hù)”原則。

        但船舶優(yōu)先權(quán)適用船旗國法律也不完美:1.針對“方便旗”船,由于它們與登記國之間只存在表面聯(lián)系,不能得到有效的管理,因此可能威脅大世界航運(yùn)安全;2.當(dāng)發(fā)生海上安全事故時,依據(jù)哪一方船旗國的船舶優(yōu)先權(quán)的準(zhǔn)據(jù)法存在疑問;3.船旗國法在一些情況不易適用,如涉及國家主權(quán)的行政費(fèi)用(港口費(fèi)、稅費(fèi)等)等事項(xiàng)方面,一般不適用外國船旗國法。

        (二)法院所在地法律

        法院地法,是指以受理船舶優(yōu)先權(quán)糾紛案件法院地法律作為船舶優(yōu)先權(quán)的準(zhǔn)據(jù)法。英國、澳大利亞、希臘等國采用此準(zhǔn)據(jù)法。此觀點(diǎn)依據(jù)的理由為:1.適用法院地法一般不會與該國的各項(xiàng)海事政策發(fā)生矛盾,有利于糾紛的解決;2.事故發(fā)生后,當(dāng)事人能夠快速判斷自己的行為是否符合法律法規(guī)規(guī)定,增加法律適用的穩(wěn)定性,提高法律適用的效率。

        然而,法院地法也存在著諸多的問題。1.缺乏可預(yù)見性,需等到船舶被扣押后才能判斷某項(xiàng)沖突是否是否享有船舶優(yōu)先權(quán);2.容易到造成當(dāng)事方投機(jī)取巧,不利于法律適用的公平性。法院地法是可選擇的,那么爭議雙方可能都選擇對自己有利的法院進(jìn)行起訴,這樣當(dāng)事人的合法既得利益就可能受到侵犯。另外,國際社會尚未對“所有程序問題都適用法院地法這一沖突規(guī)則”有普遍認(rèn)同。從以上幾點(diǎn)分析中我們可以知道,在船舶優(yōu)先權(quán)的法律適用中,是否選擇法院地法還需要仔細(xì)斟酌。

        (三)最密切聯(lián)系國家法律

        船舶優(yōu)先權(quán)適用與案件有最密切聯(lián)系國家的法律,又稱為最密切聯(lián)系原則。該原則誕生于上一世紀(jì)30年代革命后的美國④,當(dāng)前,也只有美國司法界明確采用這一原則。顯而易見,這一原則能夠賦予法官高度的自由裁量權(quán),同時也能夠帶來較高的客觀合理性,同時這一原則也為尋找新的法律沖突解決途徑提供了思路。

        然而,它的不足之處也是很明顯的。具體原因如下:1.最密切聯(lián)系原則本身含義不確定,選用準(zhǔn)據(jù)法時涉及的連結(jié)點(diǎn)過多,法官在適用法律是需要對眾多的連結(jié)點(diǎn)均進(jìn)行判斷,會加重法官的負(fù)擔(dān);2.以第一點(diǎn)為基礎(chǔ),這一原則在適用上賦予了法官極大的自由裁量權(quán),容易被濫用,從而不利于保證法院判決的公正客觀。

        綜合以上的分析可知,每一個原則都有其利弊,沒有十全十美的原則。但比較而言,筆者認(rèn)為船旗國法和法院地法原則適用的優(yōu)勢較大。其中,由于船舶優(yōu)先權(quán)在適用時涉及眾多程序問題,故筆者認(rèn)為,對于程序性的問題應(yīng)當(dāng)適用法院地法,而在解決實(shí)體問題時,可以適用法院地法??偠灾覀冊诮鉀Q實(shí)際問題時,可以將這兩種原則相結(jié)合,并不需要可以將其割裂開來。

        四、船舶優(yōu)先權(quán)解決之建議

        筆者認(rèn)為,船舶優(yōu)先權(quán)適用問題的解決還是依托沖突法規(guī)范比較直接有效。當(dāng)前,我國《海商法》關(guān)于船舶優(yōu)先權(quán)的法律適用的規(guī)定存在著不足,通過上文的分析,筆者認(rèn)為可以對我國船舶優(yōu)先權(quán)的相關(guān)法律進(jìn)行一些調(diào)整,建議如下:

        (一)采用法院地法解決船舶優(yōu)先權(quán)的受償順序問題。

        (二)除受償順序事項(xiàng)之外的其他事項(xiàng)均適用最密切聯(lián)系地法的沖突規(guī)范。

        (三)具體來看,首先根據(jù)我國的航運(yùn)政策對船舶優(yōu)先權(quán)的項(xiàng)目進(jìn)行規(guī)定,其次再對優(yōu)先權(quán)的性質(zhì)、產(chǎn)生的時間先后進(jìn)行判斷,從而確立船舶優(yōu)先權(quán)具體事項(xiàng)的受償順序。筆者認(rèn)為,具體的受償順序應(yīng)當(dāng)如下(從先到后):船員工資請求權(quán)、人身傷亡請求權(quán)、救助費(fèi)用、損害費(fèi)用、其他契約性質(zhì)的費(fèi)用。相同類型的船舶優(yōu)先權(quán)不分先后受償,對于救助費(fèi)用的受償一般按發(fā)生的順序,后發(fā)生的先受償。

        (四)同時適用船舶優(yōu)先權(quán)制度和責(zé)任限制制度。實(shí)踐中,有的海事請求類似限制性請求,但依據(jù)法律的例外條件并不能以責(zé)任限制進(jìn)行抗辯。但筆者認(rèn)為這并不影響當(dāng)事人同時適用船舶優(yōu)先權(quán)制度和責(zé)任限制制度,他們并不矛盾可以同時適用。只是今后立法就這一問題的規(guī)定應(yīng)該更加明晰一些。

        五、結(jié)語

        復(fù)雜的國際海事法律關(guān)系產(chǎn)生于頻繁的海上運(yùn)輸和其他海上活動。假如各國海商法規(guī)定相同,那么就不存在法律沖突了。但現(xiàn)實(shí)生活中,各國在制定本國海商法時,會出于對其國情以及國家政策的考慮,必然導(dǎo)致各國立法的不同。在當(dāng)前的國際形勢下,難以通過國際公約來達(dá)到實(shí)體法上的統(tǒng)一,采用合理的沖突法規(guī)范是解決目前船舶優(yōu)先權(quán)法律適用問題的最直接的辦法。

        本文通過對船舶優(yōu)先權(quán)的概念和性質(zhì)的探討,通過對主要國家的船舶優(yōu)先權(quán)在適用原則方面的比較,探討了主要的船舶優(yōu)先權(quán)的法律適用原則的優(yōu)缺點(diǎn)。筆者通過對船舶優(yōu)先權(quán)適用原則的探討,指出船舶優(yōu)先權(quán)適用時應(yīng)結(jié)合法院地法和最密切聯(lián)系地法。我國《海商法》對船舶優(yōu)先權(quán)的規(guī)定還有上述需要完善之處,希望我國的相關(guān)立法更趨于完善,以便更好地發(fā)揮船舶優(yōu)先權(quán)制度的在海事糾紛解決中的重要作用。

        [ 注 釋 ]

        ①吳煥寧主編.海商法學(xué)[M].北京:法律出版社,1995.30.

        ②張湘蘭主編.海商法[M].武漢:武漢大學(xué)出版社,2014.51.

        ③陳安主編.國際海事法學(xué)[M].北京:北京大學(xué)出版社,1999.31.

        ④侯軍主編.當(dāng)代海事國際私法[A].上海:上??茖W(xué)技術(shù)文獻(xiàn)出版社,1990:119.馮輝.論船舶優(yōu)先權(quán)[C].對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué),2006:111.

        D922.294;D996.19

        A

        2095-4379-(2015)22-0215-03

        俞曉雅(1994-),女,漢族,福建漳平人,中南財經(jīng)政法大學(xué),研究方向:海商法。

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