指定居所監(jiān)視居住存在的問題及其完善*立項課題：2014年度遼寧經(jīng)濟社會發(fā)展立項課題：刑事強制措施功能實現(xiàn)的規(guī)范技術(shù)(課題編號2014lslktzifx-13)階段性成果。

李影王昊

中國刑事警察學(xué)院，遼寧沈陽110035

摘要：修訂后《刑事訴訟法》對監(jiān)視居住制度進行了全面的修改，特別是對指定居所監(jiān)視居住進行了獨立的規(guī)定。對指定居所監(jiān)視居住的適用條件、執(zhí)行程序、指定居所范圍和法律監(jiān)督等方面進行了新的規(guī)定，進一步完善了刑事強制措施相關(guān)法律規(guī)范，使指定居所監(jiān)視居住在司法實踐中有法可依。但是，在指定居所監(jiān)視居住制定并實施的三年時間里，指定居所監(jiān)視居住在性質(zhì)界定、適用條件、三類犯罪的界定、執(zhí)行主體單一和人民檢察院的監(jiān)督等方面逐漸暴露出一系列問題，本文將就出現(xiàn)的問題進行分析及對完善有關(guān)法律法規(guī)提出建議。

關(guān)鍵詞：指定居所；監(jiān)視居?。粏栴}；完善

中圖分類號：D925.2

作者簡介：李影(1973-)，女，遼寧沈陽人，中國刑事警察學(xué)院法律教研部，教授，碩士研究生導(dǎo)師，研究方向：刑事訴訟法；王昊(1990-)，男，山東淄博人，中國刑事警察學(xué)院，法律碩士研究生。

一、問題的提出

修訂后的《刑事訴訟法》對監(jiān)視居住制度進行了獨立的規(guī)定，特別是增加了指定居所監(jiān)視居住制度，將監(jiān)視居住的執(zhí)行方式分為在住處執(zhí)行和在指定居所執(zhí)行。從立法體系角度講，這次修改將監(jiān)視居住制度進行了獨立的規(guī)定，不僅強調(diào)了監(jiān)視居住制度在刑事強制措施中的獨立性，而且完善了刑事強制措施的立法體系，使指定居所監(jiān)視居住有法可依，明確了監(jiān)視居住在實踐中適用的層次性和規(guī)范性。但是，在《刑事訴訟法》修訂實施后的三年時間里，指定居所監(jiān)視居住的適用在司法實踐中逐步暴露出了一系列問題。法理層面，指定居所監(jiān)視居住的非羈押性強制措施的性質(zhì)沒有明確的法條進行規(guī)定。立法層面，《刑事訴訟法》對指定居所監(jiān)視居住的適用條件規(guī)定較為籠統(tǒng)模糊，缺少相關(guān)配套法律規(guī)定。執(zhí)行層面，指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行過程中缺少具體的操作規(guī)范，例如存在以變相羈押的方式執(zhí)行監(jiān)視居住，有的甚至還不能保障犯罪嫌疑人的基本正常生活。人權(quán)保護層面，更有甚者還會在執(zhí)行過程中出現(xiàn)刑訊逼供侵犯人權(quán)的行為，例如對被監(jiān)視人的人身健康權(quán)和隱私權(quán)的侵犯。監(jiān)督層面，人民檢察院對于指定居所監(jiān)視居住的檢察監(jiān)督也存在監(jiān)督內(nèi)容、操作方式不明確等方面的問題，例如執(zhí)行機關(guān)存在違反規(guī)定的行為，對于檢察機關(guān)應(yīng)當(dāng)如何對其糾正違規(guī)行為并對相關(guān)人員進行追責(zé)沒有詳細規(guī)定。

二、討論基點——指定居所監(jiān)視居住性質(zhì)的明晰

羈押性強制措施包括拘留和逮捕，拘傳、取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住屬于非羈押性強制措施，監(jiān)視居住作為由非羈押性強制措施向羈押性強制措施過度的橋梁，其性質(zhì)本身還具有一定的特殊性。完善非羈押性強制措施的立法本意是為了降低我國高羈押率的現(xiàn)象，指定居所監(jiān)視居住制度的確立對于降低羈押率也起到重要的作用。指定居所監(jiān)視居住作為由取保候?qū)徬虼兜倪^渡的措施，因此指定居所監(jiān)視居住應(yīng)當(dāng)具替代性和非羈押性兩種屬性。但是，《刑事訴訟法》第74條①卻規(guī)定了指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行期限是可以折抵刑期的，有關(guān)折抵刑期的規(guī)定明顯是屬于羈押性強制措施才有的屬性，對于非羈押性強制措施的執(zhí)行期限是不能折抵刑期的，這與指定居所監(jiān)視居住是非羈押性強制措施的立法初衷是相矛盾的，立法中的矛盾導(dǎo)致了指定居所監(jiān)視居住性質(zhì)的模糊。所以，立法中應(yīng)當(dāng)明確監(jiān)視居住的性質(zhì)是逮捕的非羈押性替代措施，其性質(zhì)中包括兩層含義，一是逮捕的替代性措施，二是非羈押性措施。

從逮捕的替代性角度講，根據(jù)監(jiān)視居住立法的本意，監(jiān)視居住是對符合逮捕條件，應(yīng)當(dāng)采取逮捕措施的犯罪嫌疑人、被告人，因為其具備特殊的情形所采取的逮捕的代替性措施。對于犯罪情節(jié)較輕的犯罪嫌疑人、被告人，指定居所監(jiān)視居住可以對犯罪嫌疑人的人身自由進行部分限制，防止其脫逃或妨礙訴訟活動的順利進行，而不用專門的羈押管理就可以達到以上目的。從非羈押性措施角度講，監(jiān)視居住的非羈押性，應(yīng)當(dāng)表現(xiàn)在不能因為措施監(jiān)視，而影響被監(jiān)視居住人的正常的基本生活。羈押性強制措施是對于犯罪嫌疑人的人身自由進行剝奪，將其關(guān)押在法律規(guī)定的看守所，犯罪嫌疑人將無法進行正常的社會生活。而指定居所監(jiān)視居住區(qū)別于羈押性措施的表現(xiàn)之一就是對被監(jiān)視人的人身自由進行部分限制，而不是完全剝奪。因此，對于指定居所監(jiān)視居住立法性質(zhì)的明晰，不僅將有助于明確指定居所監(jiān)視居住具體的適用條件，而且對制定詳細的執(zhí)行操作規(guī)范提供了有力的法律支持。

三、指定居所監(jiān)視居住適用條件存在的問題及完善

(一)立法中未對“固定居所”進行明示

為達到控制犯罪嫌疑人人身自由的目的，在實際操作中通常會出現(xiàn)以下兩種現(xiàn)象：第一，假借租房為名，強行讓犯罪嫌疑人租賃偵查機關(guān)指定的房屋來作為其固定住處。這樣便將在住處執(zhí)行監(jiān)視居住轉(zhuǎn)變?yōu)橹付ň铀O(jiān)視居住，違背了指定居所監(jiān)視居住的立法本意。第二，通過改變管轄的方式對犯罪嫌疑人采取指定居所監(jiān)視居住。例如，對于在甲地區(qū)有固定住處的犯罪嫌疑人，偵查機關(guān)為了達到實施指定居所監(jiān)視居住限制其人身自由的目的，而將犯罪嫌疑人轉(zhuǎn)移到?jīng)]有住處的乙地區(qū)采取指定居所監(jiān)視居住。

對于“固定住處”應(yīng)當(dāng)作何理解，只有在《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)第108條②中對固定住處進行了規(guī)定。對于“合法住處”是指公民的“住所”③還是“經(jīng)常居住地”④，法律并沒有做出明確規(guī)定。在日常生活中，還存在大量的長期租賃房屋、借宿、寄居的現(xiàn)象，對于這些現(xiàn)象中的住所是否符合固定住處的標(biāo)準，立法中也沒有進行明確規(guī)定。由于我國較大的人口流動性，對于流竄作案、異地作案的犯罪嫌疑人在案發(fā)地擁有的長期租賃房，這些房屋既不屬于公民住所又不屬于經(jīng)常居住地，但是為了案件偵破的需要，對于這些房屋是否屬于固定住處應(yīng)當(dāng)如何界定仍是急需解決的問題。所以，明確“固定住處”的概念，將有助有明確指定居所監(jiān)視居住的適用條件，防止指定居所監(jiān)視居住的濫用。

(二)三類犯罪的界定不明確

在認定三類犯罪的犯罪客觀方面的具體行為時，《刑法》中的規(guī)定還不夠明確，認識容易產(chǎn)生分歧。以危害國家安全罪為例，法律懲罰的是其實施的危害國家安全的犯罪行為，如果犯罪嫌疑人沒有實施具體的危害國家安全的犯罪行為，而只是把實施犯罪停留在思想活動的范疇，是不構(gòu)成任何犯罪的。在2014年11月廢止的《中華人民共和國國家安全法》第4條⑤中較為詳細的規(guī)定了涉嫌危害國家安全的行為。但是，在我國《刑法》里對于有關(guān)危害國家安全犯罪的具體行為卻沒有相關(guān)法條進行規(guī)定。所以，對于犯罪嫌疑人實施的符合危害國家安全的具體行為，應(yīng)當(dāng)在《刑法》中進行明確的規(guī)定，以便明確危害國家安全犯罪的界定條件，從而有利于對指定居所監(jiān)視居住適用條件的明確。

對人民檢察院負責(zé)偵查的特別重大賄賂犯罪的認定，根據(jù)《刑事訴訟法》和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》(下文簡稱高檢《規(guī)則》)中的規(guī)定明確了三種情況⑥屬于特別重大賄賂犯罪。其中對于“涉嫌賄賂犯罪數(shù)額在五十萬元以上”的規(guī)定，在實際操作中會出現(xiàn)有利于偵查的擴大化理解，擴大為舉報數(shù)額、供述數(shù)額、共同犯罪數(shù)額的情形，法律沒有明確規(guī)定對于涉嫌犯罪數(shù)額應(yīng)當(dāng)如何理解。而且，對于三種情形的規(guī)定里的“情節(jié)惡劣”、“重大影響”、“重大利益”難以做出具體量化的標(biāo)準規(guī)定，法律難以規(guī)定出具體的行為情節(jié)。對于哪些行為屬于“情節(jié)惡劣”、“重大影響”、“重大利益”，立法沒有作出具體規(guī)定和解釋，這使得本條法律在適用上容易造成分歧，容易受到法律以外的因素的影響。所以，在立法中應(yīng)當(dāng)明確規(guī)定出三類犯罪的認定標(biāo)準，以方便司法實踐中的具體操作。

(三)《刑事訴訟法》第73條有礙偵查的情形規(guī)定不明

《刑事訴訟法》第73條對適用指定居所監(jiān)視居住在住處執(zhí)行可能有礙偵查的情形沒有進行具體的規(guī)定。偵查機關(guān)為了規(guī)避看守所對防范行刑逼供的人權(quán)保護措施，或者為了對不符合逮捕條件的犯罪嫌疑人進行人身控制，便對指定居所監(jiān)視居住中有礙偵查的行為進行任意解釋，從而對不符合指定居所監(jiān)視居住條件的犯罪嫌疑人適用了指定居所監(jiān)視居住。法律規(guī)定的籠統(tǒng)，是為了在實踐中根據(jù)不同案情的情況，具體案情具體分析而確定何種行為屬于有礙偵查的現(xiàn)象，而不是使有權(quán)決定機關(guān)濫用有關(guān)法律規(guī)定。

在實踐中，為了解決立法時出現(xiàn)的原則性規(guī)定，往往采用司法解釋的方式對在具體實踐時可能出現(xiàn)的問題進行規(guī)定，公安部和最高人民檢察院都對于有礙偵查的情況各自作出了司法解釋。對于指定居所監(jiān)視居住適用條件里有礙偵查的情形，在公安部《規(guī)定》的第107條⑦中，對屬于有礙偵查情形的行為進行了有關(guān)規(guī)定。但是，公安部《規(guī)定》的行為情況與高檢《規(guī)則》第110條⑧規(guī)定的并不完全相同，這是不利于司法實踐的。所以，應(yīng)該通過立法明確規(guī)定何種行為屬于有礙偵查的情形，統(tǒng)一公安部部門規(guī)章與最高人民檢察院司法解釋對有礙偵查行為的具體規(guī)定，使得兩部門在實踐操作中遵循相同的法律標(biāo)準。

四、執(zhí)行過程存在的問題及完善

(一)人民檢察院決定的指定居所監(jiān)視居住多為檢察機關(guān)自行執(zhí)行

在實際操作中，對于特別重大賄賂案件需要采取指定居所監(jiān)視居住的，多為人民檢察院自己執(zhí)行?！缎淌略V訟法》中只規(guī)定了公安機關(guān)有權(quán)執(zhí)行監(jiān)視居住，而人民檢察院是沒有權(quán)力自行執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住的。人民檢察院對于特別重大賄賂案件的偵查，只有在高檢《規(guī)則》第115條規(guī)定，必要時人民檢察院可以協(xié)助公安執(zhí)行。雖然檢察機關(guān)沒有得到《刑事訴訟法》的授權(quán)對指定居所監(jiān)視居住進行執(zhí)行，但在必要時檢察機關(guān)可以協(xié)助執(zhí)行也體現(xiàn)了一定的合理性。對于立法授予檢察機關(guān)自行執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住的權(quán)力，不僅有利于人民檢察院對特別重大賄賂案件的偵查，也有利于緩解公安機關(guān)的工作壓力。所以，法律明確授予檢察機關(guān)對于指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行權(quán)是有利于司法實踐的，使人民檢察院在執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住時有法律依據(jù)。

(二)指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行方式不明

指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行方式要堅持不影響被監(jiān)視人正常生活為限的基本原則。對于監(jiān)視居住非羈押性特點，對于在住處執(zhí)行監(jiān)視居住的是不便采取傳統(tǒng)的24小時人為貼身監(jiān)管的方式，但是對于采取電子監(jiān)控和不定期檢查的具體操作在立法中卻沒有進行詳細規(guī)定。對于指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行方式，應(yīng)當(dāng)結(jié)合監(jiān)視居住的非羈押性特點。對于先進的電子監(jiān)控方式，應(yīng)當(dāng)立法規(guī)定電子監(jiān)控具體的操作規(guī)范，完善電子手銬或腳鐐在適用時的立法規(guī)定和現(xiàn)實操作中的技術(shù)支持，做到對被監(jiān)視人的活動范圍實施不間斷地監(jiān)督。對于不定期檢查，要立法明確不定期檢查的具體內(nèi)容、操作規(guī)范和檢查標(biāo)準。由于被指定居所監(jiān)視的犯罪嫌疑人具有一定的人身危險性和較大的社會危害性，立法中應(yīng)規(guī)定必要時可以區(qū)別于在住處監(jiān)視居住的執(zhí)行方式，對于被指定居所監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人同時采取人為24小時貼身監(jiān)管與電子監(jiān)控相結(jié)合的方式。通過完善相關(guān)立法明確具體操作規(guī)范，進一步完善指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行操作。

五、檢察監(jiān)督中存在的問題及完善

(一)檢察監(jiān)督的內(nèi)容和處置措施缺少具體規(guī)定

法律規(guī)定人民檢察院對指定居所監(jiān)視居住的各個環(huán)節(jié)進行監(jiān)督。但是，檢察機關(guān)對指定居所監(jiān)視居住實施過程中的具體檢察監(jiān)督內(nèi)容卻沒有作出詳細規(guī)定。對于在監(jiān)督過程中發(fā)現(xiàn)的問題，法律也沒有規(guī)定相應(yīng)的剛性手段進行處置和處罰，而只在對指定居所監(jiān)視居住實施監(jiān)督發(fā)現(xiàn)問題后，規(guī)定由檢察機關(guān)向出現(xiàn)問題的機關(guān)發(fā)出糾正違法或者檢察建議。所以，為了能更好的保障人民檢察院對指定居所監(jiān)視居住各環(huán)節(jié)實施的檢察監(jiān)督，立法者應(yīng)當(dāng)制定具體的檢察監(jiān)督操作內(nèi)容和程序規(guī)定，并規(guī)定具有約束力的處罰規(guī)定。對于執(zhí)行機關(guān)違反規(guī)定情況，也應(yīng)當(dāng)制定相應(yīng)的處罰規(guī)定來約束執(zhí)行機關(guān)，保障指定居所監(jiān)視居住的依法執(zhí)行。

(二)檢察監(jiān)督措施的完善

首先，建立信息通報制度。應(yīng)當(dāng)完善公安機關(guān)對有關(guān)的執(zhí)行情況的信息通報制度，不僅要向上級公安機關(guān)進行匯報，還應(yīng)當(dāng)及時將有關(guān)情況及時通知同級人民檢察院監(jiān)督部門。其次，明確規(guī)定被監(jiān)視人的相關(guān)訴訟權(quán)利。被監(jiān)視居住人在執(zhí)行監(jiān)視的過程中，對于被監(jiān)視居住人要求會見親屬、聘請律師的權(quán)利要給予及時的保障，保障被監(jiān)視人基本的訴訟權(quán)利。最后，被監(jiān)視居住人利益救濟途徑的完善。對于被采取指定居所監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人，在案件偵查后發(fā)現(xiàn)其無罪、檢察機關(guān)決定不起訴、人民法院宣布無罪的情況后，應(yīng)有向國家請求獲得國家賠償?shù)臋?quán)利。

六、結(jié)語

總結(jié)有關(guān)指定居所監(jiān)視居住制度在立法層面的不足和司法實踐中出現(xiàn)的問題，在適用條件、執(zhí)行規(guī)范、執(zhí)行場所、刑期折抵和檢察監(jiān)督等方面的法律規(guī)定還存在或多或少的不足，從而導(dǎo)致實際操作中對于指定居所監(jiān)視居住適用、執(zhí)行和監(jiān)督過程中都存在一些問題。針對這些問題的解決，需要進一步完善有關(guān)指定居所監(jiān)視居住的立法規(guī)定，并完善相應(yīng)配套法規(guī)制度的立法。通過完善法律規(guī)定和解決實際司法問題，在不斷完善刑事強制措施法律體系的同時，使指定居所監(jiān)視居住在司法實踐中發(fā)揮應(yīng)有的實際效用。

[注釋]

①<刑事訴訟法>第74條規(guī)定：“指定居所監(jiān)視居住的期限應(yīng)當(dāng)折抵刑期.被判處管制的，監(jiān)視居住一日折抵刑期一日；被判處拘役、有期徒刑的，監(jiān)視居住二日折抵刑期一日.”

②<公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定>第108條第1款進行了規(guī)定，固定住處是指被監(jiān)視居住人在辦案機關(guān)所在的市、縣內(nèi)生活的合法住處.

③“住所”是指公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經(jīng)常居住地與戶籍所在地不一致的，經(jīng)常居住地視為住所.

④“經(jīng)常居住地”是指公民離開住所地后連續(xù)居住一年以上的地方，但住醫(yī)院治病的除外.如果公民由其戶籍所在地遷出后，尚未遷入另一地，又無經(jīng)常居住地的，仍應(yīng)以原戶籍所在地為住所.

⑤<中華人民共和國國家安全法>第4條規(guī)定：“境外機構(gòu)、組織、個人實施或者指使、資助他人實施的，或者境內(nèi)機構(gòu)、組織、個人與境外機構(gòu)、組織、個人相勾結(jié)實施下列行為的屬于危害中華人民共和國國家安全的行為：一、陰謀顛覆政府、分裂國家、推翻社會主義制度的；二、參加間諜組織或者接受間諜組織及其代理人的任務(wù)的；三、竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密的；四、策動、勾引、收買國家工作人員叛變的；五、進行危害國家安全的其他破壞活動的.”

⑥對于以下三種情形屬于特別重大賄賂犯罪：一、涉嫌賄賂犯罪數(shù)額在50萬元以上，情節(jié)惡劣的；二、有重大社會影響的；三、涉及國家重大利益的.

⑦<公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定>第107條規(guī)定，有下列情形之一的屬于本條規(guī)定的有礙偵查的情形：(一)可能毀滅、偽造證據(jù)，干擾證人作證或者串供的；(二)可能引起犯罪嫌疑人自殘、自殺或者逃跑的；(三)可能引起同案犯逃避、妨礙偵查的；(四)犯罪嫌疑人、被告人在住處執(zhí)行監(jiān)視居住有人身危險的；(五)犯罪嫌疑人、被告人的家屬或所在單位人員與犯罪有牽連的.

⑧我國最高檢<規(guī)則>第110條規(guī)定有，可能對舉報人、控告人、證人及其他人員等實施打擊報復(fù)的，也屬于有礙偵查的情形.

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