李曉燕 周桂竹

大連財經(jīng)學院法學院，遼寧 大連 116600

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聲音商標對企業(yè)的作用及申請原則探析

李曉燕 周桂竹

大連財經(jīng)學院法學院，遼寧 大連 116600

聲音商標作為《商標法》規(guī)定的一種新型商標，其審查標準并不明確。雖然商標局出臺了《聲音商標形式和實質(zhì)審查標準(試行)》，但其對聲音商標的審查標準規(guī)定并不足以解決實踐中存在的問題，我國關(guān)于聲音商標的相關(guān)制度仍處于探索階段。本文通過對傳統(tǒng)商標注冊條件的分析，結(jié)合聲音商標的獨有特點，對企業(yè)申請聲音商標應該注意的若干問題進行分析，以期對聲音商標的注冊盡一些綿薄之力。

聲音商標；作用；顯著性

一、聲音商標的概念及國際立法概況

《商標法》第八條規(guī)定：任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標志、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。據(jù)此，聲音商標是指由能夠區(qū)分商品和服務來源的聲音要素組成的商標。聲音商標可以由音樂性質(zhì)的聲音構(gòu)成，比如一小段樂曲；也可以由非音樂性質(zhì)的聲音構(gòu)成，比如來自自然界的聲音或者人為制造的聲音。聲音商標可以單獨存在，也可以與傳統(tǒng)商標形式結(jié)合而存在。聲音商標由于其不具有可視性，在申請注冊時需要提交符合條件的聲音樣本并且要按照要求對聲音進行描述。

《TRIPS協(xié)定》第15條規(guī)定：任何標記或者標記的組合，只要能夠?qū)⒁粋€企業(yè)的商品或服務區(qū)別于其他企業(yè)，即可以構(gòu)成商標。這個規(guī)定給了成員國很大的自由性，各國可以自主決定是否將非傳統(tǒng)的標志作為商標進行保護。2006年3月，世界知識產(chǎn)權(quán)組織通過了《商標法新加坡條約》，將聲音商標納入到商標的保護范圍。美國、歐盟、澳大利亞、韓國、新加坡、印度、土耳其、俄羅斯等國家也都將聲音商標納入到本國商標法的保護范疇。我國2014年5月1日實施的新《商標法》首次將非傳統(tǒng)商標——聲音商標作為我國法定的商標形式進行了規(guī)定?？梢哉f我國關(guān)于聲音商標的立法是符合商標立法的國際發(fā)展趨勢的。

自2014年5月4日起，我國商標局開始受理和審查聲音商標，截至2015年6月17日，商標局已受理聲音商標申請235件。由此可見，我國的企業(yè)，尤其是大型企業(yè)，對聲音商標的注冊熱忱是比較高的。騰訊公司是申請聲音商標最多的企業(yè)，其將QQ好友上線提示音“咚咚咚”、QQ信息提示音“滴滴滴滴”以及微信“搖一搖”的聲音都進行了聲音商標的申請。

二、聲音商標對企業(yè)的作用

筆者認為，允許聲音作為商標注冊，對企業(yè)而言，具有如下意義：

(一)便于企業(yè)更好地進行品牌的聽覺傳播

聲音的刺激誘發(fā)聽覺反應，品牌的聽覺傳播是感官品牌傳播策略的一種。感官品牌傳播通過視覺、聽覺、觸覺、嗅覺以及味覺等綜合感官刺激傳播企業(yè)信息，目的是對企業(yè)的品牌進行系統(tǒng)的識別，以樹立品牌形象。①實際上，一些企業(yè)的聽覺傳播元素早已成為消費者耳熟能詳?shù)姆柫?，例如恒源祥的“恒源祥，羊羊羊”，中國移動的“神州行，我看行”，摩托羅拉的“hello moto”以及windows系列產(chǎn)品啟動的聲音。這些聽覺傳播元素都具有極強的顯著性，在消費者的心目中早已將這些聽覺元素與所代表的商品建立起了根深蒂固的聯(lián)系。另外，由于企業(yè)的聽覺傳播元素多數(shù)帶有一定的趣味性或者與流行時尚掛鉤，更容易被消費者接受。因此，對企業(yè)來說，注冊一個有特點的聲音商標能夠幫助企業(yè)更好地樹立品牌形象，也可以在消費者的心目中形成良好的品牌效應。

(二)對其他企業(yè)的不正當競爭起到防御作用

現(xiàn)行《商標法》實施之前，企業(yè)獨具特色的聽覺傳播元素如果被其它企業(yè)盜用，維權(quán)并沒有強有力的法律依據(jù)。

如果企業(yè)的聽覺傳播元素構(gòu)成著作權(quán)法保護的作品，它可以通過著作權(quán)法進行保護。2000年3月，太陽神集團公司向北京市高級人民法院狀告可口可樂集團侵犯其著作權(quán)，原因是可口可樂公司在其雪碧產(chǎn)品的廣告中使用的《日出》主題曲的旋律和歌詞都與太陽神集團的聽覺戰(zhàn)略系統(tǒng)中的企業(yè)歌曲《當太陽升起的時候》基本相同。法院審理后認為，被告侵犯了原告的著作權(quán)，應停止侵權(quán)。②這起案件，貌似著作權(quán)糾紛，實際上卻是企業(yè)利益之爭。同樣可能生產(chǎn)飲料產(chǎn)品的兩個企業(yè)，廣告宣傳中用了如此雷同的歌曲，會直接造成消費者的混淆和誤認。太陽神集團真正的訴訟目的，不是保護這首歌曲的著作權(quán)，而是這首歌曲給企業(yè)帶來的良好的品牌形象。因此，著作權(quán)法雖然在一定程度上能夠保護企業(yè)的聽覺傳播元素，卻不能“直達病灶，藥到病除”。況且，著作權(quán)法只能對形成完整作品的“聲音”進行保護，并不對簡短的聽覺元素進行保護。再者，作品的著作財產(chǎn)權(quán)是有保護期限的，只保護到作者死亡后第50年的12月31日，對于著作財產(chǎn)權(quán)到期后的盜用行為，企業(yè)仍然沒有維權(quán)依據(jù)。

《反不正當競爭法》第2條規(guī)定：本法所稱的不正當競爭，是指經(jīng)營者違反本法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。根據(jù)該條規(guī)定，仿冒聲音標識的行為，可以被納入反不正當競爭的范圍進行規(guī)范。但是，該法條只是對不正當競爭行為的概括性規(guī)定，仿冒聲音標識的行為如果單純依靠《反不正當競爭法》的規(guī)制，仍然顯得“名不正，言不順”。

騰訊知識產(chǎn)權(quán)部商標組組長周立國在接受記者采訪時表示：此前，騰訊已發(fā)現(xiàn)一些商家在他們的應用軟件中加入了與騰訊公司特有的聲音元素非常近似的聲音。這影響了騰訊產(chǎn)品的知名度以及這些聲音的顯著性，造成消費者的混淆。當時，由于我國《商標法》并沒有關(guān)于聲音商標的規(guī)定，騰訊對于這些聲音沒有法定的權(quán)利，本想維權(quán)的騰訊只得放棄維權(quán)。③筆者認為，這也是新商標法實施后，騰訊公司對聲音商標的注冊熱情高漲的一個原因。商標不但可以不限次數(shù)地續(xù)展，而且《商標法》還可以對馳名的聲音商標提供“跨類保護”，其他企業(yè)在不相同或不相類似的商品或服務上也不可以使用。對企業(yè)來說，將自己獨具特色的聲音傳播元素注冊為聲音商標，可以對其他企業(yè)的不正當競爭行為起到很好的防御作用，將聲音傳播元素用商標權(quán)進行保護無疑是最恰當?shù)摹?/p>

三、企業(yè)申請聲音商標應注意的問題

對企業(yè)來說，申請注冊聲音商標應注意下列問題：

(一)不是所有的商品和服務都適合注冊聲音商標

大多數(shù)商品和服務都沒有發(fā)聲部件，因此與聲音商標的結(jié)合就非常困難。即使注冊了聲音商標，也只能在電視廣告以及商場的現(xiàn)場演示中使用聲音商標。因此，對于沒有發(fā)聲部件的商品和服務，聲音商標只能作為其輔助商標而存在，企業(yè)還要注冊一個可視性商標張貼在商品上或者服務場所中，作為商品的主商標而存在。難以想象，人們在提及一種商品或服務時會用一段樂曲或者其他聲音來指代這種商品或服務，聲音商標由于其不宜于人們的日常表達而不宜單獨存在。即使是非常適合注冊聲音商標的電子產(chǎn)品和互聯(lián)網(wǎng)、電子商務領(lǐng)域，聲音商標和傳統(tǒng)商標的結(jié)合存在也能更好地幫助企業(yè)維護品牌形象。傳統(tǒng)商標易于表達，聲音商標對人們的情緒起到愉悅作用，二者的結(jié)合會幫助消費者更好地識別商品和服務來源。

(二)聲音商標要具有顯著性

與傳統(tǒng)商標一樣，聲音商標的注冊也要求具有顯著性。顯著性，又稱識別性，是指商標具有的能夠?qū)⒆约核淼纳唐坊蚍张c他人的商品或服務區(qū)別開的屬性。顯著性可以分為固有顯著性和獲得顯著性。

1.聲音商標與固有顯著性

固有顯著性是指一個標志由于其創(chuàng)造性或者正確選用而具有天然的顯著特征。④一個商標與其所代表的商品或服務的聯(lián)系越密切，其固有顯著性程度越低。據(jù)此，臆造商標的固有顯著性程度最高。體現(xiàn)在聲音商標上，臆造商標是指那些自然界中本沒有的，由人為創(chuàng)造出來的聲音，例如一小段樂曲或者一句獨具特色的廣告語。任意商標的固有顯著性程度次之。任意商標體現(xiàn)在聲音商標上是指自然界中原本就存在的聲音，例如鳥鳴聲、狗叫聲、機器的轟鳴聲等等。暗示性商標的固有顯著性程度最弱。暗示性商標是指以隱喻、暗示的手法提示商品的屬性或某一特點的商標，例如用風馳電掣的聲音來暗示摩托車的速度。

《商標法》明確規(guī)定了不具有固有顯著性而不得被注冊為商標的標志。這些禁用標志同樣也適用于聲音商標?？偨Y(jié)起來，不具有固有顯著性而不得注冊的聲音商標有以下幾類：

(1)與我國或外國的國歌、軍歌或國際歌等旋律相同或近似的聲音。禁止這類聲音被注冊是由于國歌、軍歌或國際歌象征著一個國家或國際組織的尊嚴和信仰，如果這類聲音被某個企業(yè)獨占而任意使用在廣告宣傳上，不但會造成對主權(quán)的褻瀆，也會使公有領(lǐng)域的聲音資源被私有化而影響國歌、軍歌、國際歌的正常使用。

(2)僅直接體現(xiàn)商品或服務功能、內(nèi)容或使用對象的聲音。如實描述商品的功能、內(nèi)容或使用對象是經(jīng)營者對消費者的義務。一個企業(yè)在進行廣告宣傳時，不可避免地會使用到描述自己提供的商品或服務的功能、內(nèi)容等方面的聲音。如果允許這類聲音被某一個企業(yè)獨占，而其他同類企業(yè)不得再使用，勢必造成不正當競爭。再者，對消費者來說，僅直接體現(xiàn)一類商品或服務的功能、內(nèi)容或使用對象的聲音，由于這類聲音的通用性，消費者往往會將這些聲音與一類商品或服務聯(lián)系起來，而難以將它們與某個特定的生產(chǎn)經(jīng)營者聯(lián)系起來。例如將“咔嚓”的快門聲注冊在“照相機”這一類商品上，將“狗叫聲”冊在寵物飼養(yǎng)服務上，將“婚禮進行曲”注冊在婚慶服務上，將“磨刀的聲音”注冊在磨刀石類的商品上，都是不被允許的。

(3)過于冗長或過于簡短的聲音。聲音商標的長短對注冊來說也是有意義的。過于冗長的聲音，比如一首完整的歌曲，即使獲得了著作權(quán)人的同意或者由著作權(quán)人自己申請商標注冊也是不可以的。因為過于冗長的聲音不便于人們記憶從而無法與特定的商品或服務聯(lián)系起來也就不具有顯著性。過于簡短的聲音，比如由一或兩個音符組成的聲音，人們還沒來記得聽就結(jié)束了的聲音同樣不具有顯著性而不得被注冊為商標。

筆者認為，基于聲音商標的特殊屬性，應該對聲音商標的顯著性作出特殊規(guī)定。按照《商標法》的規(guī)定，對于一些自然界中常見的聲音，其屬于任意商標，只要不是直接表示指定商品或服務內(nèi)容、消費對象及其他特點的聲音，都應該允許被注冊。例如嬰兒的笑聲，不可以被注冊在嬰兒奶粉以及育嬰服務上，卻可以被注冊在服裝、家具等商品上。但是，嬰兒的笑聲是常見的場景組成部分，如果嬰兒的笑聲商標日后成為馳名商標，《商標法》將對其進行跨類保護，這就導致企業(yè)在廣告宣傳中選擇聲音資源會受到很大的限制。因此，基于聲音商標的特殊屬性，應對其作出不同于傳統(tǒng)商標的特殊規(guī)定。對于一些常見的聲音，應該將其保留在公有領(lǐng)域，禁止任何企業(yè)進行注冊。現(xiàn)階段我國聲音商標的注冊和審查標準尚不十分明確，企業(yè)在注冊聲音商標時應注意對公有領(lǐng)域聲音資源的回避。

2.聲音商標與獲得顯著性

獲得顯著性是指一個不具有固有顯著性的商標，因為商家的持續(xù)使用而在消費者心目中產(chǎn)生了“第二含義”，從而具備了識別商品和服務來源的能力。對于本不具有固有顯著性而通過使用獲得顯著性的商標，同樣視為具有顯著性而可以被注冊。1901年建立的聯(lián)邦信號公司主要生產(chǎn)聽覺和視覺信號裝置，用于突發(fā)事件或作為安全裝置，該公司的Q2B電子機械報警裝置有50年生產(chǎn)歷史，該裝置通過發(fā)動機以定子驅(qū)動轉(zhuǎn)子產(chǎn)生報警聲音。1994年10月，聯(lián)邦信號公司向美國專利與商標局提交申請，要求注冊Q警報器聲音商標。該申請因為Q報警器聲音不具有固有顯著性最初被美國專利與商標局駁回，聯(lián)邦信號公司提交了來自消費者的16個證明，表明聲音經(jīng)過使用已經(jīng)獲得顯著性。隨后在2003年5月6日Q報警器聲音商標被批準注冊。⑤

(三)注冊聲音商標不得違反公序良俗原則

公序良俗，是公共秩序和善良風俗的簡稱。商標附著于商品而推廣到市場上，又要借助于廣告宣傳使公眾普遍知曉，其必然有推廣良好社會風氣的功能。因此，是否符合公共秩序和善良風俗是商標注冊必須要考慮的條件。根據(jù)《商標法》第十條的規(guī)定，下列聲音不得作為商標使用和注冊：帶有民族歧視性的聲音；夸大宣傳并帶有欺騙性的聲音；有害于社會主義道德風尚或有其他不良影響的聲音。例如，崇尚金錢萬歲思想的廣告語、具有暴力或色情因素的聲音都不得使用或注冊為商標。

(四)注冊聲音商標不能侵犯他人的在先權(quán)利

根據(jù)《商標法》第三十二條的規(guī)定，申請商標注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利。首先，注冊聲音商標不能侵犯他人在先的著作權(quán)。如果被申請注冊的聲音商標是已有音樂作品的節(jié)選，就必須經(jīng)過著作權(quán)人的同意，否則就會侵犯他人在先的著作權(quán)。其次，如果申請注冊的聲音商標是與他人的聲音商標相同或近似的商標，或者申請注冊的聲音商標是與他人的可視性商標相同或近似的人聲念白，并且使用的商品或服務也相同或類似，就會造成對他人已有商標權(quán)的侵犯。再次，注冊聲音商標不得侵犯他人的人身權(quán)，申請注冊商標的聲音本身不得揭露他人的隱私或者導致他人的社會知名度下降也不得侵犯他人的榮譽。

[ 注 釋 ]

①彭志紅，黃靜.聲音商標：企業(yè)品牌發(fā)展的有效路徑[N].光明日報，2014-02-06.

②李禮.太陽神狀告雪碧——<日出>主題歌引發(fā)訴訟[J].中國工商，2000(5).

③蘇海強.亂用QQ信息提示音或涉侵權(quán)——騰訊申報了多個聲音商標[N].深圳商報，2014-05-07.

④吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法(第五版)[M].北京：法律出版社，2014：227.

⑤楊延超.聲音商標的立法研究[J].知識產(chǎn)權(quán)，2013(6).

[1]吳漢東.知識產(chǎn)權(quán)法(第五版)[M].北京：法律出版社，2014：227.

[2]楊延超.聲音商標的立法研究[J].知識產(chǎn)權(quán)，2013(6).

[3]彭志紅，黃靜.聲音商標：企業(yè)品牌發(fā)展的有效路徑[N].光明日報，2014-02-06.

[4]李禮.太陽神狀告雪碧——<日出>主題歌引發(fā)訴訟[J].中國工商，2000(5).

[5]蘇海強.亂用QQ信息提示音或涉侵權(quán)——騰訊申報了多個聲音商標[N].深圳商報，2014-05-07.

[6]張康，汪霞.聲音商標的認識、注冊和使用[J].中華商標，2014(11).

D

A

2095-4379-(2015)32-0089-03

李曉燕，大連財經(jīng)學院法學院，講師，研究方向：民商法學；周桂竹(1994-)，女，遼寧沈陽人，大連財經(jīng)學院2012級法學。