蘇 瓊

湖南師范大學法學院，湖南 長沙 410000

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對公司轉(zhuǎn)投資的法律責任研究

蘇 瓊

湖南師范大學法學院，湖南 長沙 410000

公司作為一個獨立的法人，從意思自治的角度來看，公司轉(zhuǎn)投資體現(xiàn)了公司的獨立人格。我國現(xiàn)行公司法對公司轉(zhuǎn)投資的條件進行了放寬，但還存在不足需要完善。目前，學術(shù)界主要集中在法律制度方面探討對公司轉(zhuǎn)投資行為的法律規(guī)制，在造成損害后的責任承擔方面涉及得較少。文章擬從公司轉(zhuǎn)投資基本問題出發(fā)，對轉(zhuǎn)投資造成損害后的法律責任進行研究。

公司轉(zhuǎn)投資；公司責任；董事責任保險

我國公司法中并未對“公司轉(zhuǎn)投資”做明確的界定，只規(guī)定了“公司可以向其他企業(yè)投資”。因此，“公司轉(zhuǎn)投資”并不是法學上固有的概念，而是學者們在理論上對公司投資行為的說法。有的學者認為，公司轉(zhuǎn)投資是公司以依法取得其他商事主體的股份或財產(chǎn)份額的方式成為其成員的法律行為。[1]有的學者認為，只要是公司為獲取能夠產(chǎn)生收益的財產(chǎn)、資產(chǎn)或者權(quán)益，而依法投資于其他公司的行為均屬于公司轉(zhuǎn)投資的范疇。[2]還有的學者認為，公司轉(zhuǎn)投資應(yīng)以章程有明文規(guī)定，照必須長期經(jīng)營為目的之經(jīng)營，并經(jīng)認股手續(xù)繳納股款者而言。其一時收買股票等理財目的之投資不包括在內(nèi)。[3]這一觀點將公司轉(zhuǎn)投資的行為限定為長期投資的行為，否定了公司的短期投資行為屬于公司轉(zhuǎn)投資。從我國公司法第15條的規(guī)定：“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人。”文章認為，第一，公司轉(zhuǎn)投資的對象只能是公司自身以外的其他企業(yè)；第二，若無法律規(guī)定，公司不得因為投資而承擔連帶責任；第三，公司以盈利為目的，不管是長期投資還是短期投資，只要是公司以盈利為目的的投資都可以認為是轉(zhuǎn)投資；第四，所謂“轉(zhuǎn)投資”，是指公司將股東對公司的投入的資本進行再次投資。因此，公司轉(zhuǎn)投資的概念可以界定為：公司轉(zhuǎn)投資，是指一個公司在其存續(xù)期間和運營過程中，依照法定程序?qū)⑵涔蓶|投入的資本以自己的名義投資于其他企業(yè)，以此獲利的行為。

一、對于公司轉(zhuǎn)投資行為的優(yōu)勢及風險分析

(一)公司轉(zhuǎn)投資行為存在的優(yōu)勢

1.公司轉(zhuǎn)投資行為體現(xiàn)了公司獨立人格，同時體現(xiàn)了公司的自主經(jīng)營行為

公司的轉(zhuǎn)投資行為是公司自主經(jīng)營行為的體現(xiàn)，公司將自有資產(chǎn)通過轉(zhuǎn)投資的行為，達到資產(chǎn)增值的目的。公司作為獨立的法人，對自有財產(chǎn)的處分行為，體現(xiàn)了公司的獨立人格，是公司追求自身利益的經(jīng)營方式。公司對于股東的投資享有所有權(quán)，并可自由支配該財產(chǎn)，將股東的投資再次向其他法人。

2.公司轉(zhuǎn)投資行為通過將公司的閑散資金進行投資，可實現(xiàn)公司利益最大化

公司目的就是盈利，轉(zhuǎn)投資在一定程度上可以使公司的利益最大化。公司的資本只有在動態(tài)的流動中才能更快地獲得增值。公司的對外轉(zhuǎn)投資過程實際上就是公司資本自由流通的過程。通過將公司的閑散資金進行轉(zhuǎn)投資可以使公司突破原有經(jīng)營范圍的限制，使資源達到合理的優(yōu)化配置，使公司利益達到最大化。

(二)公司轉(zhuǎn)投資行為存在的風險

1.導致資本虛增，損害債權(quán)人利益

公司的轉(zhuǎn)投資行為將股東的投資進行再投資，反映在公司賬目上的資金總額不會發(fā)生變化，然而轉(zhuǎn)投資一旦失敗，就會導致轉(zhuǎn)投資的那部分資金減少，但是卻不會體現(xiàn)在公司的財務(wù)賬簿中。由于轉(zhuǎn)投資中存在的風險導致轉(zhuǎn)投資的部分資金減少，而公司財務(wù)賬目上的資金并沒有變動，這樣勢必會導致公司的資本虛增，從而損害債權(quán)人的利益。

2.導致資本空洞，董事會控制公司，損害股東的利益

這種情況存在于雙項投資中，在單項投資中并不存在。公司之間相互投資，并不會導致公司的實際資產(chǎn)增加，但是卻導致了大量的“空殼股份”，這些股份的權(quán)利一般歸屬與公司的經(jīng)營者，即董事會。兩家公司的董事會由于相互持有公司的股份成為公司的股東，在股東表決事項中擁有表決權(quán)。若董事會的持股比例達到一定程度，兩家公司的董事會由于共同利益的驅(qū)使，很容易對公司的股東會表決事項協(xié)商一致，從事鞏固其在公司的地位，達到控制公司的目的，這樣必然會危害公司其他股東的權(quán)益。

3.公司轉(zhuǎn)投資形成的母子公司相互成為債權(quán)人后，會損害其他債權(quán)人利益

在實踐中，母子公司可能會進行交易，假設(shè)母公司成為子公司的債權(quán)人，在子公司償還債務(wù)的時候如果資不抵債，則由于母公司控制著子公司的決策權(quán)，那么很有可能使子公司優(yōu)先償還母公司的債務(wù)，其他債權(quán)人的利益就會受到損害。

二、我國對于公司轉(zhuǎn)投資行為的法律規(guī)制及存在的不足

我國立法對公司轉(zhuǎn)投資行為規(guī)定在《公司法》的第十五條和第十六條。第十五條規(guī)定；“公司可以向其他企業(yè)投資；但是，除法律另有規(guī)定外，不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人?！钡谑鶙l規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，按照公司章程的規(guī)定由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得才會好過規(guī)定的限額?！币虼耍覈豆痉ā穼τ诠巨D(zhuǎn)投資的立法規(guī)定主要體現(xiàn)在兩個方面：一是轉(zhuǎn)投資對象的廣泛性，只需要排除承擔連帶責任的企業(yè)即可。二是公司轉(zhuǎn)投資的數(shù)額由公司章程予以規(guī)定，法律對其不做限制。雖然法律對公司轉(zhuǎn)投資進行了一定限制，但是規(guī)定得較為籠統(tǒng)，需要進一步完善。

三、完善我國對于公司轉(zhuǎn)投資行為的法律規(guī)制的建議

如前所述，由于公司轉(zhuǎn)投資行為具有一定的消極影響，放寬對公司轉(zhuǎn)投資的限制，客觀上會給會給股東和債權(quán)人的利益帶來一定風險。鑒于我國公司法對公司轉(zhuǎn)投資行為的法律規(guī)制的不完善，我們有必要借鑒國外有益的立法經(jīng)驗，根據(jù)我國的實際情況，完善我國公司轉(zhuǎn)投資的法律體系。

公司轉(zhuǎn)投資的行為是公司獨立人格的體現(xiàn)，但實質(zhì)上還是公司股東大會或者董事會所做的決策，因此，在決定進行公司轉(zhuǎn)投資時，股東或者董事需要盡到相應(yīng)的注意義務(wù)，對于錯誤決策所造成的不良后果，應(yīng)由決策者承擔相應(yīng)責任，這樣就可以使決策者在做決策時更謹慎注意。在公司法中規(guī)定，因公司轉(zhuǎn)投資行為對公司、公司股東以及公司債權(quán)人所造成的損失，應(yīng)當由做出公司轉(zhuǎn)投資決定的決策者承擔與之過錯相對應(yīng)的過錯責任。但公司作為獨立的法人，有自己獨立的財產(chǎn)，獨立承擔責任，因此對于公司自身的轉(zhuǎn)投資行為所造成的損失，公司應(yīng)該承擔相應(yīng)的責任。

(一)規(guī)定公司在惡意轉(zhuǎn)投資時所應(yīng)承擔的責任

公司的轉(zhuǎn)投資行為主要是將公司自有財產(chǎn)投向其他的地方，這樣會使得公司財產(chǎn)的獨立性受到損害。原則上，公司擁有獨立的財產(chǎn)，可以自由處分之，但是受到資本三原則的限制。

公司將其財產(chǎn)進行轉(zhuǎn)投資，會使得公司進行投資的財產(chǎn)處于一種變動狀態(tài)。如果投資行為給公司帶來了盈利，公司的財產(chǎn)就會增加；如果投資行為失敗，會使公司財產(chǎn)減少。這樣就會導致公司的投資過程中發(fā)生增資和減資，公司法對于公司減資規(guī)定了比較嚴格的條件，這種情況就違背了公司的資本不變原則。公司轉(zhuǎn)投資的目的在于盈利，但是肯定會存在投資失敗的情形，可能會出現(xiàn)公司通過轉(zhuǎn)投資造成投資失敗的假象，總而達到公司減資的目的。這樣無疑是在規(guī)避法律，同時也會損害債權(quán)人的利益。因此，對于公司的轉(zhuǎn)投資行為，公司自身也應(yīng)該承擔相應(yīng)的責任。

公司轉(zhuǎn)投資的失敗會造成公司資本的減少，可能會危及社會交易的安全，會減弱對債權(quán)人的利益保護。對于公司轉(zhuǎn)投資失敗給公司債權(quán)人以及其他利害關(guān)系人所造成的損失，應(yīng)當由公司以公司財產(chǎn)作為擔保。在這種情形下，可以借鑒公司法關(guān)于公司減資的相應(yīng)規(guī)定。公司應(yīng)當在投資失敗導致公司資本減少的合理時間內(nèi)通知債權(quán)人，債權(quán)人在接到通知后，在合理期限內(nèi)有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。此時，公司應(yīng)該應(yīng)債權(quán)人的要求提前清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。

(二)規(guī)定董事責任保險以及董事個人責任

公司的轉(zhuǎn)投資行為是公司自主經(jīng)營的行為，但實際還是由董事會來進行判斷和操作，為了避免公司進行惡意的轉(zhuǎn)投資行為，應(yīng)加強董事對股東和債權(quán)人的相關(guān)責任。對于公司的轉(zhuǎn)投資行為，公司董事在做出決策時，需要恪守忠實和勤勉義務(wù)。在個人利益與公司利益相沖突時，以公司利益優(yōu)先。對于董事及高管做出使公司進行惡意轉(zhuǎn)投資的行為，忠實義務(wù)與勤勉義務(wù)可以起到重要的避免作用。

對于未盡到忠實和勤勉義務(wù)的董事在做出公司轉(zhuǎn)投資的決策中，導致公司轉(zhuǎn)投資失敗的，可要求董事承擔相應(yīng)的個人責任。但是，個人責任過重會給董事造成工作壓力，會影響公司的管理效率。且董事的職務(wù)性質(zhì)也決定了董事有時必須在信息不完備的情況下做出經(jīng)營決策。在不考慮個人利益的情況下，要求董事承擔決策失誤的全部后果，會不造成不公平的后果。在要求董事承擔責任的同時，也要對其進行保護，因此，在我國建立董事責任保險制度很重要。董事責任保險制度，是指由公司或公司與董事共同出資購買的，對被保險董事在履行職責過程中因存在疏忽或其他違反對公司所負信義義務(wù)之行而被追究其個人責任時，由保險人負責賠償該董事進行責任抗辯所支出的有關(guān)法律費用并代為償付其應(yīng)當承擔的民事賠償責任的保險。[4]在界定董事責任保險合同的承保范圍和除外責任時，需嚴格區(qū)分董事違反忠誠義務(wù)和勤勉義務(wù)的情形。董事故意違反職責、違反忠誠義務(wù)和勤勉義務(wù)所需要承擔的賠償責任，則不屬于承保范圍，須由董事自己承擔個人責任。從而促使董事在執(zhí)行職務(wù)的過程中勤勉盡責，使公司良好運行。

(三)公司轉(zhuǎn)投資失敗時，公司應(yīng)對股東以及債權(quán)人承擔侵權(quán)責任

公司轉(zhuǎn)投資的失敗所造成的損失，最終會對公司、股東以及債權(quán)人的合法利益造成損害，導致這種損害的原因是做出公司轉(zhuǎn)投資決策的相關(guān)人員的行為造成的，這樣的行為可視為是侵權(quán)行為。在解決公司轉(zhuǎn)投資行為中的侵權(quán)行為，可以借鑒民法中所規(guī)定的侵權(quán)理論。有學者分析總結(jié)德國、日本、美國等國家的立法認為，作為股東的母公司，在行使資本支配權(quán)時，如果故意或過失導致子公司利益以及少數(shù)派股東、債權(quán)人利益遭受損失，確認其應(yīng)當承擔責任，而母公司對子公司所承擔的賠償責任正是侵權(quán)行為責任理論發(fā)展的結(jié)果。[5]

綜上所述，公司轉(zhuǎn)投資可以可公司帶來利益，也會造成一定的風險，但是只要公司董事、股東能盡到一定的忠誠和勤勉義務(wù)，再加上法律對公司轉(zhuǎn)投資行為的限制，以及對公司董事、監(jiān)事的責任分配的規(guī)定，公司轉(zhuǎn)投資的制度還是會為公司帶來一定利益的。

[1]李飛.法解釋論視角下的公司轉(zhuǎn)投資行為[J].法學，2007(11)：80-91.

[2]施天濤.關(guān)聯(lián)企業(yè)法律問題研究[M].北京：法律出版社，1998：104-105.

[3]童兆洪.公司法法理與實證[M].北京：人民法院出版社，2003：52.

[4]http：//www.civillaw.com.cn/article/default.asp?id=8787.

[5]湯玉樞.試論母公司的侵權(quán)行為責任[J].華僑大學學報(人文社科版)，2001(2)：85.

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2095-4379-(2015)32-0063-02

蘇瓊(1992-)，女，湖南永州人，湖南師范大學法學院，2014級碩士研究生，民商法專業(yè)，研究方向：商法。