新疆維吾爾民族民事習(xí)慣司法適用探析*本文系喀什師范學(xué)院科研課題：新疆維吾爾民族民事習(xí)慣研究——以喀什地區(qū)為例((11)1381)的成果?！钥κ驳貐^(qū)為例

李宏斌

喀什大學(xué)法政學(xué)院，新疆喀什844008

摘要：新疆維吾爾族民事習(xí)慣是該民族群體在長(zhǎng)期共同生活和相互交往中自發(fā)生成的，為人們內(nèi)心所確信、得到普遍遵循并實(shí)際支配人們行為的“活”規(guī)則，為解決相互之間利益沖突和利益歸屬起到重要作用。但基于維吾爾民族民事習(xí)慣的非“一般法源”地位，在司法實(shí)踐中缺乏有效導(dǎo)入路徑。因此，通過(guò)增強(qiáng)法官適用維吾爾民族民事習(xí)慣的意識(shí)，從而變通適用維吾爾民族民事習(xí)慣，再輔之于引入維吾爾民族民事習(xí)慣的判例制度，將其合理運(yùn)用于司法裁判，這將在解決民事糾紛方面發(fā)揮制定法不可替代的作用，是實(shí)現(xiàn)本民族地區(qū)社會(huì)穩(wěn)定繁榮與和諧司法的重要途徑。

關(guān)鍵詞：維吾爾民族；民事習(xí)慣；司法適用

中圖分類(lèi)號(hào)：D923

作者簡(jiǎn)介：李宏斌(1975-)，男，漢族，碩士，喀什大學(xué)法政學(xué)院，講師，研究方向：民商法。

維吾爾族民事習(xí)慣根植于本民族生活環(huán)境且能穩(wěn)妥、有序的安排和處理人們之間的日常事務(wù)，能夠滿(mǎn)足本民族群體內(nèi)部相互交往和基本生活秩序的具有一定拘束力的行為規(guī)則。她不僅反映著本民族的社會(huì)生活狀況與獨(dú)特的文化底蘊(yùn)，也體現(xiàn)了維吾爾民族特有的民事權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。由于民事法律不能解決所有糾紛，尤其是在少數(shù)民族地區(qū)，將少數(shù)民族民事習(xí)慣運(yùn)用到司法實(shí)踐中，不但能夠彌補(bǔ)民事法律調(diào)控社會(huì)的漏洞，而且還可以增強(qiáng)民事法律的適應(yīng)性，有利于民事裁判的認(rèn)可和執(zhí)行。

一、維吾爾民族民事習(xí)慣司法適用的意義

由于新疆維吾爾民族民事習(xí)慣有其自發(fā)性、潛在性、彌散性、口承性、流變性[1]和信仰性特征，還深受伊斯蘭文化的影響，所以“宗教給了習(xí)慣法一種神圣的靈魂，從而激發(fā)人們對(duì)習(xí)慣法的忠誠(chéng)。而習(xí)慣法給了宗教以結(jié)構(gòu)，鼓舞建立良好的秩序?！彪m然新疆維吾爾自治區(qū)人大僅在婚姻、生育、收養(yǎng)等有限領(lǐng)域作出變通或補(bǔ)充規(guī)定，其適用范圍非常狹窄，但畢竟其在維吾爾民族生活習(xí)慣如婚姻、財(cái)產(chǎn)、繼承等領(lǐng)域起到了維系社會(huì)秩序的作用，具有十分重要意義。

(一)維吾爾民族民事習(xí)慣適合本地社會(huì)生活情形

維吾爾民族民事習(xí)慣是歷史發(fā)展過(guò)程中形成的獨(dú)具特色的民族習(xí)慣，對(duì)所有民族成員均有普遍約束力。它在整個(gè)維吾爾民族社會(huì)生活中具有維持社會(huì)秩序、滿(mǎn)足個(gè)人需要、培養(yǎng)社會(huì)角色、傳承民族文化等的重要作用。

因此，維吾爾民族群眾基于特殊的民族情感和生活方式，仍然非常忠實(shí)信奉和遵守本民族傳統(tǒng)的特有“宗教”性民事習(xí)慣，對(duì)于本民族內(nèi)部相互間民事糾紛，一般由德高望重的長(zhǎng)者或阿訇適用本民族習(xí)慣化解矛盾。所以，在具體司法活動(dòng)中，尤其是偏遠(yuǎn)農(nóng)村，由于國(guó)家制定法普及薄弱或難以觸及，司法人員更應(yīng)該自覺(jué)地合理適用維吾爾民族民事習(xí)慣解決民事糾紛，以有效提高司法裁決在本地域的影響力和公信力，使維吾爾民族群眾對(duì)糾紛處理的結(jié)果自我內(nèi)心拘束，誠(chéng)實(shí)遵守，達(dá)到“案結(jié)事了人和”司法目標(biāo)，最終實(shí)現(xiàn)和維護(hù)新疆社會(huì)穩(wěn)定與長(zhǎng)治久安。

(二)維吾爾民族民事習(xí)慣可有效彌補(bǔ)民事法律的漏洞

習(xí)慣與法律始終交織在一起，共同調(diào)整社會(huì)關(guān)系，各自發(fā)揮重要作用。然而相對(duì)穩(wěn)定的法律制度和不斷變化的生活實(shí)踐之間總會(huì)存在著一定的沖突，試圖構(gòu)建一個(gè)沒(méi)有漏洞、嚴(yán)密的制定法體系，單純依靠法律來(lái)調(diào)整復(fù)雜多變的社會(huì)關(guān)系，而忽視習(xí)慣的存在，顯然是不明智之舉。一方面，維吾爾民族習(xí)慣主要是通過(guò)伊斯蘭教義形成并積淀下來(lái)的，帶有較為濃厚的宗教色彩，與社會(huì)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展不協(xié)調(diào)、不平衡，難以完全通過(guò)國(guó)家法律對(duì)該特殊地域社會(huì)生活各方面進(jìn)行規(guī)范和指引，所以應(yīng)當(dāng)允許法律與維吾爾民族民事習(xí)慣共同調(diào)整社會(huì)關(guān)系，各自發(fā)揮調(diào)整社會(huì)關(guān)系的功能，維護(hù)社會(huì)秩序。另一方面，在新疆大開(kāi)發(fā)、大發(fā)展，建立新經(jīng)濟(jì)帶之際，維吾爾民族群眾的社會(huì)生活不斷發(fā)展變化，不斷產(chǎn)生新關(guān)系、新問(wèn)題，國(guó)家民事法律存在滯后性，無(wú)法從根本上調(diào)整出現(xiàn)的新情況。因此，在司法實(shí)踐中，司法人員合理適用維吾爾民族民事習(xí)慣解決民事糾紛，有效填補(bǔ)國(guó)家民事立法的漏洞，為民事糾紛的解決提供有效的途徑。

(三)維吾爾民族民事習(xí)慣的司法適用有利于民事裁判的認(rèn)可和執(zhí)行

維吾爾族民事習(xí)慣是該民族群體在長(zhǎng)期共同生活和相互交往中自發(fā)生成的，帶有濃厚宗教色彩的維吾爾民族習(xí)慣在事實(shí)上已經(jīng)成為民眾的行為指引，當(dāng)他們之間發(fā)生糾紛時(shí)，一般會(huì)自愿接受德高望重的長(zhǎng)者或阿訇運(yùn)用民族習(xí)慣解決問(wèn)題。在實(shí)際司法活動(dòng)中，如果完全不考慮維吾爾族民事習(xí)慣，直接適用國(guó)家民事法律，雖然解決了一時(shí)的糾紛，卻可能導(dǎo)致當(dāng)事人對(duì)法院的中立性和公正性產(chǎn)生懷疑，抵觸裁判執(zhí)行或者上訪，甚至不信任并抗拒法律。相反，如果在不違背國(guó)家法律的強(qiáng)制性規(guī)定時(shí)，合理適用維吾爾族民事習(xí)慣進(jìn)行審理并作出裁判，將更能達(dá)到當(dāng)事人預(yù)期目的和結(jié)果，從而被該地域民眾所認(rèn)可和接受，有利于當(dāng)?shù)厣鐣?huì)的和諧與穩(wěn)定。

二、維吾爾民族民事習(xí)慣司法適用困境

(一)司法實(shí)踐中缺乏有效適用思路

由于民事習(xí)慣在我國(guó)還不具有普遍的法源地位，除了我國(guó)《合同法》和《物權(quán)法》等少數(shù)民事法律明文規(guī)定了民事習(xí)慣可以直接援引外，大多數(shù)法律對(duì)民事習(xí)慣在民事司法中的適用只是作出原則性規(guī)定，法官只是在實(shí)踐中多依據(jù)法律原則或者“以事實(shí)為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的基本司法準(zhǔn)則審理案件和作出裁判，為避免責(zé)任，盡可能少或不適用維吾爾民族民事習(xí)慣來(lái)處理案件。一直以來(lái)，將維吾爾民族民事習(xí)慣運(yùn)用到司法實(shí)踐過(guò)程中，存在著一個(gè)根本性問(wèn)題，即司法實(shí)踐的過(guò)程中卻存在一個(gè)有效適用民事習(xí)慣的問(wèn)題，缺乏適用依據(jù)，其無(wú)法直接運(yùn)用到司法程序，而主要取決于法官的裁量。因而維吾爾民族民事習(xí)慣難以在司法中適用，不能真正有效解決維吾爾民族內(nèi)部之間的民事糾紛，不利于社會(huì)和諧發(fā)展。

(二)維吾爾民族民事習(xí)慣特性阻礙了其在司法中的適用

雖然維吾爾民族民事習(xí)慣具有它存在和繼續(xù)被適用的合理性與必然性，一定程度上阻礙了其在司法中暢通適用。首先是如何判別某種習(xí)慣具有維吾爾民族民事習(xí)慣屬性，對(duì)其統(tǒng)一定性并適用難度非常大。事實(shí)上，一般的與宗教糅合在一起的風(fēng)俗，也在現(xiàn)實(shí)中起到了調(diào)和維吾爾人之間關(guān)系的“法律”；其次是維吾爾民族民事習(xí)慣多數(shù)源自于宗教或與宗教有密切聯(lián)系，大多數(shù)存在于人的內(nèi)心，并且內(nèi)容非常隱蔽和龐雜，對(duì)其進(jìn)行查明、甄別存在重大困難，一定程度上阻礙了司法適用；再次是維吾爾民族民事習(xí)慣欠缺明確的司法確認(rèn)機(jī)制，操作上缺乏具體規(guī)范，例如確認(rèn)程序、方法、方式等均沒(méi)有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)；最后是因維吾爾民族民事習(xí)慣自身的滯后性，不能適應(yīng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需求等，經(jīng)常出現(xiàn)與制定法沖突，民族法官往往在處理民事糾紛過(guò)程中，遵守“依法審理”原則，對(duì)如何適用本民族習(xí)慣一般持謹(jǐn)慎態(tài)度，客觀上阻礙了其在司法中順暢運(yùn)用。

(三)法官對(duì)適用維吾爾民族民事習(xí)慣的意識(shí)不強(qiáng)

在喀什地區(qū)的司法實(shí)踐中，民族法官對(duì)如何有效結(jié)合國(guó)家民事法律靈活適用維吾爾族民事習(xí)慣處理糾紛具有很大壓力。這就要求民族法官在處理民事糾紛過(guò)程中要充分考慮維吾爾族民事習(xí)慣，必須有將其司法化的意識(shí)，在處理本民族群眾民事糾紛時(shí)，及時(shí)、合理適用符合國(guó)家法律理念的維吾爾族民事習(xí)慣，在司法實(shí)踐中實(shí)現(xiàn)國(guó)家法和本民族民事習(xí)慣的有效結(jié)合。然而，喀什地區(qū)的民族法官在民事司法實(shí)踐中基本堅(jiān)守“依法審判”的原則，主動(dòng)運(yùn)用維吾爾民族民事習(xí)慣的意識(shí)還不強(qiáng)，特別是欠缺靈活運(yùn)用的能力。

三、維吾爾民族民事習(xí)慣司法適用的思路

針對(duì)維吾爾民族民事習(xí)慣在具體司法適用中存在的問(wèn)題，我們應(yīng)堅(jiān)定適用國(guó)家法，盡可能合理運(yùn)用維吾爾民族民事習(xí)慣，發(fā)揮其固有的調(diào)控、規(guī)范功能，共同推進(jìn)新疆法制建設(shè)進(jìn)程，維護(hù)新疆和諧穩(wěn)定發(fā)展。因此，要有效解決維吾爾民族民事習(xí)慣在司法中適用應(yīng)著重把握以下幾個(gè)方面：

(一)構(gòu)建適當(dāng)?shù)木S吾爾民族民事習(xí)慣案例指導(dǎo)制度

維吾爾民族民事習(xí)慣如何有效進(jìn)入司法活動(dòng)，首先要解決的是民族法官在處理民事糾紛時(shí)應(yīng)正確、合理地適用本民族習(xí)慣。對(duì)此，可以考慮構(gòu)建適當(dāng)?shù)木S吾爾民族民事習(xí)慣案例指導(dǎo)制度來(lái)解決。判例具有簡(jiǎn)單明了，直接具體等特征，能為法官在處理相同或相似糾紛過(guò)程中提供法律適用和裁量上的借鑒與指導(dǎo)?！叭鐩](méi)有判例指引，法官在具體司法中，就同一案件或相似案件做出不同的判決，甚至可能差別非常大”[2]。最高人民法院于2010年11月26日印發(fā)了《關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》，標(biāo)志著我國(guó)特色案例指導(dǎo)制度初步確立，指導(dǎo)性案例在司法實(shí)踐中已發(fā)揮著重要作用，因此構(gòu)建適當(dāng)?shù)木S吾爾民族民事習(xí)慣法判例制度具有現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)。雖然通過(guò)立法確立民事習(xí)慣法源地位的思路，解決了依據(jù)問(wèn)題，但仍然解決不了法的抽象性和籠統(tǒng)性。對(duì)此，要使某一維吾爾族民事習(xí)慣引入司法實(shí)踐，可由新疆維吾爾自治區(qū)高級(jí)人民法院對(duì)適用維吾爾民族民事習(xí)慣裁判的典型案例進(jìn)行甄別和篩選，形成指導(dǎo)性案例并予以公布，從而為維吾爾族民事習(xí)慣在以后同類(lèi)或相似案件中的正確適用提供指引和參考，具有比通過(guò)立法確立習(xí)慣發(fā)源地位導(dǎo)入更具靈活性和便宜性。

(二)提升維吾爾民族民事習(xí)慣的普適價(jià)值

維吾爾民族民事習(xí)慣是調(diào)整維吾爾民族共同體，維系該群體成員關(guān)系并共同遵守的具有約束力的社會(huì)規(guī)范和行為指引，多以禁忌等形式規(guī)范人的本能行為，達(dá)到定紛止?fàn)?、秩序和諧、實(shí)現(xiàn)正義的效果和目的。相對(duì)于維吾爾民族民事習(xí)慣，“國(guó)家法所蘊(yùn)涵的法治理念更具有一種普適性，與人們的普遍需求更為一致，更能保障人們對(duì)公平正義的現(xiàn)實(shí)追求”[3]。所以，維吾爾民族民事習(xí)慣在體現(xiàn)自己特有的社會(huì)規(guī)范功能之余，還應(yīng)當(dāng)逐步摒棄與國(guó)家現(xiàn)代法理念不相適應(yīng)的陳舊陋習(xí)，使本民族民事習(xí)慣與國(guó)家制定法在規(guī)范意義上同一化，從而進(jìn)一步提升維吾爾民族民事習(xí)慣自身的普適性?xún)r(jià)值。

(三)增強(qiáng)維吾爾民族民事習(xí)慣司法適用的自覺(jué)性

雖然國(guó)家制定法具有普遍的社會(huì)正義屬性，在司法中發(fā)揮著重要作用，但并不是在任何情況下適用國(guó)家法是最合理有效的。在南疆維吾爾民族聚居區(qū)的民事司法實(shí)踐中，國(guó)家制定法如需順暢實(shí)施，得到宗教教義觀念較為濃厚的維吾爾族群眾的普遍認(rèn)可和遵守，就需要維吾爾民族民事習(xí)慣的支撐和保障。通過(guò)對(duì)喀什地區(qū)維吾爾民族之間民事糾紛的司法實(shí)踐來(lái)分析，部分少數(shù)民族法官自覺(jué)適用本民族民事習(xí)慣處理糾紛的主動(dòng)性還不夠強(qiáng)，適用意識(shí)欠缺，即使少量適用了本民族民事習(xí)慣進(jìn)行調(diào)解的糾紛，但基于制定法緣故，調(diào)解書(shū)形式上無(wú)法給與當(dāng)事人心悅誠(chéng)服的理由和依據(jù)，往往達(dá)不到預(yù)期的司法效果。因此，建立民族法官交流和培訓(xùn)機(jī)制，使其在具體司法實(shí)踐中形成自覺(jué)適用本民族習(xí)慣的意識(shí)，增強(qiáng)其靈活有效處理民事糾紛的能力，為喀什地區(qū)乃至新疆的法治建設(shè)提供良好和優(yōu)質(zhì)的司法服務(wù)。

[參考文獻(xiàn)]

[1]江欽輝.新疆少數(shù)民族民事習(xí)慣進(jìn)入司法的路徑研究[J].喀什師范學(xué)院報(bào)，2013(1).

[2]顧梁莎.少數(shù)民族地區(qū)民族習(xí)慣法的民事司法適用探析[J].貴州民族研究，2014(07).

[3]黃海鷹.優(yōu)化民族習(xí)慣法在民事司法中的適用[N].光明日?qǐng)?bào)，2014-7-6.