□徐 璠，陳沛豪

（溫州市公安局，浙江 溫州 325000）

自2004年5月1日起，《道路交通安全法》提高了對(duì)酒后駕車的懲處力度；2008年8月，公安部開展了專項(xiàng)整治酒駕的行為，對(duì)醉駕者一律拘留15天；2011年5月1日施行的《刑法修正案（八）》規(guī)定：“在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競(jìng)駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，處拘役，并處罰金。有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！弊源耍覈?guó)建立了針對(duì)酒后駕車行政違法與刑事處罰較為完善的法律體系。伴隨“醉駕入刑”，醉酒駕車的違法成本不斷提高，從而帶動(dòng)了代駕服務(wù)行業(yè)的興起。各地的代駕服務(wù)行業(yè)發(fā)展迅速，代駕公司、汽車租賃公司、酒店以及個(gè)體紛紛加入代駕隊(duì)伍，豐富了該行業(yè)的運(yùn)營(yíng)模式，但是由于行業(yè)監(jiān)管法律規(guī)章的缺失，代駕在日常生活之中也產(chǎn)生了不少問(wèn)題，被相關(guān)人士稱為“三無(wú)行業(yè)”，即無(wú)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)、無(wú)準(zhǔn)入門檻、無(wú)監(jiān)管部門。代駕行業(yè)與道路交通安全息息相關(guān)，該行業(yè)的管理無(wú)序也為交通安全管理工作帶來(lái)諸多困擾，尤其是私人有償類代駕，因其個(gè)體性、隨意性、難控性等特點(diǎn)，成為代駕類交通事故糾紛的主要類型?，F(xiàn)行法律規(guī)章制度的缺失，也使得司法實(shí)踐無(wú)所依據(jù)，交警處理私人有償代駕類交通事故也有所掣肘。

筆者根據(jù)多年工作經(jīng)驗(yàn)以及調(diào)查分析發(fā)現(xiàn)，私人有償代駕是諸多代駕類型中管理最混亂、最易發(fā)生糾紛的部分。本文試從公安交通管理角度對(duì)私人有償代駕問(wèn)題進(jìn)行探討，通過(guò)文獻(xiàn)分析、案例分析、比較分析等研究方法，以私人有償代駕類交通事故為例，剖析該類事故侵權(quán)責(zé)任關(guān)系以及保險(xiǎn)救濟(jì)等問(wèn)題，以期為公安交通管理部門處理此類案件提供幫助。

一、代駕類型簡(jiǎn)述

（一）有償代駕。有償代駕是被代駕方向代駕方支付一定費(fèi)用并由代駕方完成車輛駕駛的行為。雙方之間因要約而產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)，屬于民事法律合同行為。

1.專業(yè)代駕公司代駕。酒后代駕服務(wù)過(guò)去一直處于混亂無(wú)序的狀態(tài)，近年來(lái)，隨著市場(chǎng)的要求和政府的規(guī)范，代駕行業(yè)逐步達(dá)成行業(yè)規(guī)范，專業(yè)代駕公司的出現(xiàn)就是其走向有序的標(biāo)志。本文所指的專業(yè)代駕公司是指經(jīng)過(guò)工商管理部門登記注冊(cè)的正規(guī)代駕服務(wù)公司或者租車公司的某個(gè)業(yè)務(wù)部門。一般而言，此類代駕公司所雇傭的代駕司機(jī)往往具備較好的素質(zhì)和嫻熟的駕駛技術(shù)，其代駕合同也會(huì)對(duì)代駕過(guò)程中可能發(fā)生的法律糾紛進(jìn)行約定。

2.服務(wù)機(jī)構(gòu)代駕。服務(wù)機(jī)構(gòu)代駕是指酒店等服務(wù)部門為消費(fèi)者提供免費(fèi)代駕的行為。此類代駕行為的產(chǎn)生源于近幾年我國(guó)酒后駕車違法成本不斷加大，服務(wù)行業(yè)為解決消費(fèi)者飲酒顧慮而衍生的一種服務(wù)行為，旨在提高本服務(wù)行業(yè)酒水銷售額。值得注意的是，此種代駕類型仍屬于有償代駕，雖名為免費(fèi)代駕，但代駕服務(wù)的提供是以在本店消費(fèi)為前提，故服務(wù)機(jī)構(gòu)所提供的免費(fèi)代駕仍是消費(fèi)兌現(xiàn)的一種服務(wù)，屬于消費(fèi)服務(wù)合同的一部分，依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第十八條之規(guī)定，應(yīng)納入服務(wù)機(jī)構(gòu)提供必要安全保護(hù)義務(wù)之中。

3.私人代駕。私人代駕是指不掛靠任何公司或酒店，有償為他人駕駛車輛的行為。私人代駕員一般在賓館、酒店、酒吧等服務(wù)場(chǎng)所外等候，與飲酒車主即時(shí)商定一個(gè)口頭協(xié)議為其提供代駕的行為。此類代駕員沒(méi)有正規(guī)的營(yíng)業(yè)資質(zhì)，也沒(méi)有政府或者相關(guān)部門頒發(fā)的專業(yè)代駕資格證書，在服務(wù)酬金、服務(wù)質(zhì)量、安全保障等方面具有不確定性。

（二）無(wú)償代駕。就民法而言，行為分為民事行為與事實(shí)行為兩大類。事實(shí)行為是指當(dāng)事人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖，但依照法律的規(guī)定能引起民事法律后果的行為。無(wú)償代駕行為不產(chǎn)生權(quán)利及義務(wù)，故該行為應(yīng)當(dāng)屬于事實(shí)行為。

1.好友代駕。好友將飲酒后的車主無(wú)償送至目的地。在法律關(guān)系上，好友并無(wú)接送飲酒車主回家的義務(wù)，但是出于好意等方面考慮，實(shí)行的代駕行為應(yīng)當(dāng)屬于無(wú)因管理或是好意施惠。

無(wú)因管理是指沒(méi)有法定或者約定義務(wù)，為避免造成損失，主動(dòng)管理他人事務(wù)或?yàn)樗颂峁┓?wù)的行為。好意施惠與無(wú)因管理相似，但無(wú)主動(dòng)管理之要件。在好友代駕中，好友主動(dòng)代駕與應(yīng)酒后車主請(qǐng)求代駕發(fā)生的法律效應(yīng)是不同的，前者是無(wú)因管理，后者是好意施惠行為的體現(xiàn)。

2.其他代駕組織代駕。近些年，有相關(guān)公益組織無(wú)償為酒后車主代駕。這類代駕行為由組織或者個(gè)人自發(fā)進(jìn)行，旨在為酒后車主提供安全和通行的幫助，具有公益性、無(wú)償性、主動(dòng)性特點(diǎn)，根據(jù)前文關(guān)于無(wú)因管理、好意施惠行為的分析，該類代駕行為是無(wú)因管理的體現(xiàn)。

二、私人有償代駕的潛在危害

如前文所述，相較其他代駕種類而言，私人有償代駕具有個(gè)體性、隨意性、難控性等特點(diǎn)。在代駕過(guò)程中，該種代駕類型是產(chǎn)生交易糾紛、事故賠償問(wèn)題的主要群體。

（一）擾亂市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序。私人有償代駕具有典型的情境特征。部分車主由于飲酒過(guò)多，處于意識(shí)模糊狀態(tài)，在代駕要約達(dá)成過(guò)程中，往往對(duì)價(jià)格和代駕資質(zhì)缺少考慮，而部分私人代駕員缺乏誠(chéng)信與公平意識(shí)，常常漫天要價(jià)，在代駕過(guò)程中，代駕員對(duì)履行要約具有明顯的主動(dòng)性。代駕方在駕駛過(guò)程中出于自身利益考慮，以目的地更改或是行駛距離過(guò)長(zhǎng)等為由要求加價(jià)，由于此時(shí)被代駕方缺乏駕駛能力，只能被迫同意。此類漫天要價(jià)、臨時(shí)加價(jià)的行為損害了消費(fèi)者的合法權(quán)益，有違市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)公平交易原則。同時(shí)，該類違法行為侵害了具有法定代駕資質(zhì)的其他同行的利益，打亂了行業(yè)健康發(fā)展的腳步。

（二）提供違法犯罪空間。近幾年，我國(guó)已發(fā)生多起利用代駕侵害人民生命財(cái)產(chǎn)安全的案件。在這些案件中，代駕員均是利用車主處于醉酒狀態(tài)，暫時(shí)失去行為能力的情況，盜竊車內(nèi)的錢包等貴重物品。更有甚者，代駕員專門搜尋醉酒不醒的車主，與他人聯(lián)合作案，通過(guò)代駕形式形成盜竊產(chǎn)業(yè)鏈。此類案件受害人由于多處于酒后狀態(tài)，意識(shí)模糊，很難提供有效證據(jù)，給公安機(jī)關(guān)破案、打擊帶來(lái)一定的難度。

（三）交通違章、交通事故中主體難尋難辨。私人代駕員素質(zhì)及駕駛水平良莠不齊，部分駕駛員在代駕過(guò)程中不遵守交通規(guī)則，超速行駛、闖紅燈現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。由于私人代駕通常為一次性交易，車主在發(fā)現(xiàn)此類非現(xiàn)場(chǎng)處罰的交通違章情況后已經(jīng)無(wú)法與代駕方取得聯(lián)系，該起違章也只能由車主自己處理。

在私人代駕交通事故中，合同性質(zhì)的判斷十分重要，因?yàn)樾再|(zhì)的不同直接影響雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的不同。然而，目前我國(guó)對(duì)代駕行為的合同性質(zhì)及法律效力方面存在異議，這就使得交警在處理此類交通事故中因定性問(wèn)題而受到不少掣肘。同時(shí)，部分私人代駕員在發(fā)生交通事故后逃離現(xiàn)場(chǎng)，肇事人缺位也增加了事故認(rèn)定及保險(xiǎn)理賠的難度。

三、私人有償代駕法律關(guān)系分析

關(guān)于私人有償代駕的合同形式，學(xué)界一直有雇傭合同說(shuō)、委托合同說(shuō)、承攬合同說(shuō)的爭(zhēng)議，原因在于我國(guó)對(duì)此并無(wú)明文規(guī)定?！吨腥A人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第四十九條規(guī)定：“因租賃、借用等情形機(jī)動(dòng)車所有人與使用人不是同一人時(shí)，發(fā)生交通事故后屬于該機(jī)動(dòng)車一方責(zé)任的，由保險(xiǎn)公司在機(jī)動(dòng)車強(qiáng)制保險(xiǎn)責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償。不足部分，由機(jī)動(dòng)車使用人承擔(dān)賠償責(zé)任；機(jī)動(dòng)車所有人對(duì)損害的發(fā)生有過(guò)錯(cuò)的，承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任?！北痉l雖規(guī)定了駕駛?cè)伺c所有人相分離時(shí)的責(zé)任關(guān)系，但代駕形式是否為該條所描述的情形之一，有待商榷。故如何對(duì)代駕行為進(jìn)行法律定性，需要從代駕雙方權(quán)利義務(wù)、行為本質(zhì)進(jìn)行研究。

很明顯，代駕是代駕方向被代駕方提供勞務(wù)的一種行為。該種勞務(wù)的提供具有以下特定性：其一，合同標(biāo)的是明確甚至嚴(yán)格的。即以被代駕方允許的路線及時(shí)間準(zhǔn)確抵達(dá)目的地，可以說(shuō)是一種“量身定做的服務(wù)”；其二，代駕方身份的唯一性。因被代駕方是基于對(duì)代駕方的駕駛資格和水平的信任，才達(dá)成合同協(xié)議，故只有該代駕人完成合同才符合被代駕方的要求，代駕方如將該勞務(wù)交予他人，則構(gòu)成違約；其三，報(bào)酬一次性支付的確定性。代駕行為是單次的提供勞動(dòng)行為，要求被代駕方一次性提供報(bào)酬。其四，代駕雙方的獨(dú)立性。代駕方與被代駕方不存在依附關(guān)系，代駕方根據(jù)自身的駕駛習(xí)慣和方式履行合同，被代駕方不具有支配其行動(dòng)的權(quán)利，同時(shí)被代駕方此時(shí)可能因酒后暫時(shí)喪失指揮能力。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，私人有償代駕是一種委托合同。委托合同，是指一方委托他方處理事務(wù)，且他方允諾處理事務(wù)的合同?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第四百一十條規(guī)定：“委托人或者受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失?！绷?，我國(guó)法律規(guī)定，委托合同具有以委托人的名義和費(fèi)用處理事項(xiàng)的特點(diǎn)。假設(shè)代駕合同是一種委托關(guān)系，則代駕人的代駕行為是以被代駕人為名義，這與前文所述雙方獨(dú)立性這一事實(shí)相違背。同時(shí)，若是以被駕駛?cè)说拿x行使代駕行為，則即使代駕方在代駕過(guò)程中存在重大過(guò)失，其責(zé)任也歸于被代駕人，這與我國(guó)法律規(guī)制相違背。此外，代駕人擁有任意解除權(quán)，這也就意味著在被代駕人處于意識(shí)模糊狀態(tài)，代駕人仍可隨意停下車離開?？梢?，代駕行為并不構(gòu)成委托合同的基本要件。

另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，私人有償代駕是一種雇傭關(guān)系。我國(guó)大陸地區(qū)法律沒(méi)有對(duì)雇傭及雇傭合同作出明確規(guī)定，在此借鑒臺(tái)灣地區(qū)“民法”第四百八十二條對(duì)此之規(guī)定：“稱雇傭者，謂當(dāng)事人約定，一方于一定或不定之期限內(nèi)為他方服務(wù)，他方給付報(bào)酬之契約。”雇傭合同關(guān)系，存在顯著的特點(diǎn)。首先，雇傭雙方存在一定的依附關(guān)系，若代駕合同屬于一種雇傭關(guān)系，則代駕雙方構(gòu)成依附關(guān)系。而現(xiàn)實(shí)代駕過(guò)程中，代駕方根據(jù)自身的駕駛習(xí)慣和方式履行合同，被代駕方不具有支配其行動(dòng)的權(quán)利。此外，代駕是單次的提供勞務(wù)并要求一次性支付，而雇傭合同可以分期多次進(jìn)行支付。

筆者認(rèn)為，私人有償代駕是一種承攬合同?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》第二百五十一條規(guī)定：“承攬合同是承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同?！背袛埡贤哂腥缦绿卣鳎海?）承攬合同以完成一定工作為目的；（2）承攬人完成工作的獨(dú)立性；（3）定作物的特定性；（4）承攬合同為諾成合同；（5）承攬合同為有償合同?；谇拔膶?duì)代駕性質(zhì)的研究，私人代駕符合承攬合同的基本特征，應(yīng)是承攬合同的一種類型。

四、私人有償代駕事故責(zé)任分配及救濟(jì)

（一）承攬合同的法律責(zé)任承擔(dān)。在明確私人有償代駕屬于承攬合同之后，其事故責(zé)任也應(yīng)當(dāng)遵照我國(guó)法律關(guān)于承攬合同的責(zé)任認(rèn)定辦法。《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十條規(guī)定：“承攬人在完成工作過(guò)程中對(duì)第三人造成損害或者造成自身?yè)p害的，定作人不承擔(dān)賠償責(zé)任；但定作人對(duì)定作、指示或者選任有過(guò)失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任?！备鶕?jù)上述法條可得出如下結(jié)論：若在私人有償代駕交通事故中，代駕方駕駛的機(jī)動(dòng)車方存在一定事故責(zé)任，在定作人即被代駕方不存在上述過(guò)錯(cuò)前提下，此部分責(zé)任由代駕方負(fù)責(zé)。若被代駕方存在定作、指示或者選任過(guò)失，比如被代駕方要求代駕方超速行駛、闖紅燈或干擾代駕方安全駕駛等情形以致交通事故發(fā)生，則其與代駕方承擔(dān)連帶責(zé)任。

（二）私人有償代駕保險(xiǎn)適用規(guī)定。根據(jù)我國(guó)保險(xiǎn)法相關(guān)規(guī)定及機(jī)動(dòng)車輛保險(xiǎn)合同，在代駕行駛過(guò)程中，只要代駕方是被保險(xiǎn)人允許的合法駕駛?cè)?，在代駕過(guò)程中發(fā)生交通事故造成第三者人身傷亡或財(cái)產(chǎn)損失，保險(xiǎn)公司就應(yīng)當(dāng)按照事先約定先行進(jìn)行賠償。

在保險(xiǎn)公司賠償后，保險(xiǎn)公司是否構(gòu)成對(duì)代駕方的債務(wù)，即保險(xiǎn)公司的代位追償權(quán)能否實(shí)現(xiàn)？對(duì)此，筆者認(rèn)為，《中華人民共和國(guó)保險(xiǎn)法》第六十條第一款規(guī)定：“因第三者對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的的損害而造成保險(xiǎn)事故的，保險(xiǎn)人自向被保險(xiǎn)人賠償保險(xiǎn)金之日起，在賠償金額范圍內(nèi)代位行使被保險(xiǎn)人對(duì)第三者請(qǐng)求賠償?shù)臋?quán)利?！笔紫龋瑱C(jī)動(dòng)車第三者責(zé)任保險(xiǎn)是責(zé)任保險(xiǎn)，隸屬于財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)業(yè)務(wù)范疇，符合代位追償權(quán)關(guān)于僅適用財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)的基本要求。其次，在私人代駕過(guò)程中，因代駕方過(guò)失致使被保險(xiǎn)人即被代駕方保險(xiǎn)標(biāo)的損失，符合因第三者對(duì)保險(xiǎn)標(biāo)的造成保險(xiǎn)事故的法條描述。在此種情況下，代駕方即第三方因承攬合同關(guān)系負(fù)有事故責(zé)任，該部分責(zé)任不能因被保險(xiǎn)人所享有的保險(xiǎn)賠償而使其免于賠償責(zé)任，故保險(xiǎn)方有權(quán)對(duì)私人代駕員在保險(xiǎn)賠償范圍內(nèi)行使代位追償權(quán)。同時(shí)，此項(xiàng)規(guī)制符合公平原則，有助于代駕員在行駛過(guò)程中履行注意安全駕駛的一般義務(wù)。

五、公安交管部門的管理建議

（一）建議立法機(jī)關(guān)及行政機(jī)關(guān)完善法律法規(guī)、市場(chǎng)管理。立法機(jī)關(guān)應(yīng)就代駕問(wèn)題進(jìn)行司法解釋，可就《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》第四十九條規(guī)定進(jìn)行補(bǔ)償和完善，以確?；鶎咏痪趫?zhí)法過(guò)程中有法可依；行政機(jī)關(guān)應(yīng)出臺(tái)相應(yīng)行政法規(guī)，為代駕行業(yè)的健康有序發(fā)展提供空間，遏制代駕行業(yè)因無(wú)法規(guī)制而亂象叢生的狀況；明確代駕行業(yè)監(jiān)管部門，就準(zhǔn)入機(jī)制、駕駛資格、合同規(guī)范等方面嚴(yán)格審查，并進(jìn)行有效行政監(jiān)管。

（二）定期舉行關(guān)于代駕類交通整治活動(dòng)及相關(guān)業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)。交警應(yīng)加強(qiáng)代駕類交通事故法律法規(guī)的學(xué)習(xí)，增強(qiáng)該類案件的事故處理能力；在日常處警及巡邏中加強(qiáng)管理，同時(shí)可定期舉行“整治黑代駕”活動(dòng)，具體可在賓館、酒店、酒吧等場(chǎng)所門口進(jìn)行檢查，防止無(wú)駕駛資格的私人代駕員從事代駕服務(wù)；走訪摸清轄區(qū)代駕公司基數(shù)，建立代駕人員數(shù)據(jù)庫(kù)，定期上門對(duì)代駕公司負(fù)責(zé)人和代駕人員開展法律宣傳，督促?gòu)臉I(yè)人員守法經(jīng)營(yíng)。

（三）多媒體、多渠道開展專題宣傳教育工作。

搜集“黑代駕”交通事故素材，通過(guò)多種媒體向社會(huì)宣傳，形成一定社會(huì)效應(yīng)，達(dá)到群眾監(jiān)督、社會(huì)共管的目的；通過(guò)報(bào)刊宣傳、發(fā)放宣傳卡片等形式，提醒車主在協(xié)定代駕合同時(shí)注意查看對(duì)方駕駛資質(zhì)，在行駛過(guò)程中注意自身生命財(cái)產(chǎn)安全。