馬玉龍

摘 要：正當(dāng)程序是英美法系中的一項(xiàng)非常重要的原則，貫穿著整個(gè)立法思想，隨著我國(guó)依法治國(guó)的不斷推進(jìn)，這一理念對(duì)于我國(guó)在法治進(jìn)程中也起著舉足輕重的作用，正當(dāng)程序有著獨(dú)特的價(jià)值，可以廣泛的應(yīng)用到立法、行政、司法等社會(huì)領(lǐng)域當(dāng)中。然而實(shí)踐表明我國(guó)正當(dāng)法律程序制度在設(shè)計(jì)和實(shí)施方面還存在著諸多缺位和不合理，正當(dāng)程序的完善是中國(guó)法制走向現(xiàn)代化的重要條件，是中國(guó)法制進(jìn)程的重要的一步，也是構(gòu)建中國(guó)特色社會(huì)主義法制社會(huì)的重要組成部分，因此我們?cè)诶斫庹?dāng)程序的內(nèi)涵的基礎(chǔ)上，在中國(guó)具體的國(guó)情的基礎(chǔ)上完善。

關(guān)鍵詞：公平正義；權(quán)利配置；正當(dāng)法律程序

通過(guò)對(duì)正當(dāng)法律程序的認(rèn)識(shí)，探尋問(wèn)題的起源，并結(jié)合我國(guó)的國(guó)情來(lái)面對(duì)當(dāng)前存在的很多問(wèn)題，然后提出完善建議，對(duì)于樹(shù)立法律權(quán)威性、人民權(quán)利意識(shí)、完善立法程序、保障司法正義以及構(gòu)建社會(huì)主義法治社會(huì)有重要的價(jià)值。

一、對(duì)正當(dāng)法律程序的理解

（一）正當(dāng)法律程序的起源。

在英國(guó)的《自由大憲章》，其對(duì)正當(dāng)法律程序原則作了基礎(chǔ)規(guī)定，認(rèn)為凡是自由公民，在未經(jīng)依法裁判的情況下，均不得受到監(jiān)禁、罰款、沒(méi)收財(cái)產(chǎn)等處罰。在英國(guó)法律文化和思想的影響下，很多國(guó)家都進(jìn)行了學(xué)習(xí)和借鑒，在美國(guó)的憲法第5修正案中對(duì)正當(dāng)法律程序的進(jìn)行了法律的規(guī)定，在沒(méi)有經(jīng)過(guò)正當(dāng)?shù)姆沙绦?，不可以剝奪走任何一個(gè)人的自由和財(cái)產(chǎn)，隨后內(nèi)戰(zhàn)結(jié)束后的美國(guó)憲法第14案對(duì)正當(dāng)法律程序進(jìn)一步明確了內(nèi)容。正當(dāng)法律程序在經(jīng)過(guò)英國(guó)和美國(guó)的影響下開(kāi)始向全球傳播，逐漸的影響深遠(yuǎn)起來(lái)。

（二）正當(dāng)法律程序的組成

1.程序的分化。分化“是指一定的結(jié)構(gòu)或者功能在進(jìn)化過(guò)程中演變成兩個(gè)以上的組織或角色作用的過(guò)程”。[1]在這個(gè)過(guò)程中，逐步形成了程序的決定者和參加者，它們各司其職，決定者將決定權(quán)進(jìn)行分化，將角色分配到參加者中，參加者就按照程序來(lái)完成自身的工作，以便互相的合作和牽制。

2.對(duì)立面的設(shè)立。程序開(kāi)始于利益和意見(jiàn)的沖突和競(jìng)爭(zhēng)，為了在沖突和競(jìng)爭(zhēng)中形成法律上的決定，就必須提供辯論交涉的制度性平臺(tái)，使交涉過(guò)程制度化，對(duì)立面的設(shè)置就是利益對(duì)立或者競(jìng)爭(zhēng)的主體間進(jìn)行的制度性交涉和妥協(xié)的裝置。這種設(shè)置就形成了一種對(duì)立面從而形成交涉，參加者之中形成了一定的對(duì)立，如果沒(méi)有這種裝置選擇只意味著一種方案的“選擇”時(shí)，就有悖正當(dāng)程序的本性，程序的設(shè)置就是毫無(wú)意義的。[2]

3.程序中立。程序中立是正當(dāng)程序中最為基本甚至被視為絕對(duì)條件的要素。其不僅指決定者的中立，而主要意味著：第一，程序的預(yù)設(shè)性。第二，程序設(shè)置的中立性。第三，決定者或程序主持者的中立性。[3]

4.其他要件。自由平等且實(shí)質(zhì)性的參與、理性的對(duì)話和交涉、信息充分和對(duì)等、公開(kāi)、及時(shí)和終結(jié)性

二、正當(dāng)法律程序制度的現(xiàn)狀分析

（一）當(dāng)前我國(guó)正當(dāng)法律程序制度存在的問(wèn)題

1.立法程序的不足。我國(guó)正處于構(gòu)建社會(huì)主義法治國(guó)家的過(guò)程中，立法是保障法律程序正當(dāng)話的源頭，這幾年在法律的發(fā)展和完善中，我國(guó)的立法程序有了很大的進(jìn)步，從源頭為正當(dāng)法律程序制度起到了保障，但是還存在一些不足，主要表現(xiàn)在以下三個(gè)方面，其一，訴求和表達(dá)機(jī)制的缺失，大家很難去真正表達(dá)他們的觀點(diǎn)，這樣的活動(dòng)平臺(tái)不完善，缺少交涉的機(jī)會(huì)，只有通過(guò)法案的認(rèn)可才可以。其二，表達(dá)的內(nèi)容和深度過(guò)于粗糙，細(xì)節(jié)上的程序規(guī)范缺少關(guān)注。其三立法程序中的諸多環(huán)節(jié)過(guò)于簡(jiǎn)陋，使得利益集團(tuán)鉆空子，走到真正的軌道之外。

2.民事方面的缺失。民事訴訟法的修訂在一定程度上更有利于當(dāng)事人的訴求保障，使得裁判更加公正公開(kāi)正義，通過(guò)正當(dāng)法律程序來(lái)維護(hù)當(dāng)時(shí)人的程序上的權(quán)利，以程序上的公正來(lái)支撐和保障實(shí)體的公正，但是很遺憾的是在訴訟制度與市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)結(jié)合的過(guò)程中，我們國(guó)家還是形成了實(shí)際上以國(guó)家本位為基礎(chǔ)的指導(dǎo)思想。使得舉證和當(dāng)事人的主體地位缺失。

3.刑事方面的遺憾。最近發(fā)生的呼格吉勒?qǐng)D案的反思過(guò)程中，我們就會(huì)發(fā)現(xiàn)如果刑事程序的正當(dāng)缺失將會(huì)造成極其惡劣的影響，后果也很嚴(yán)重。無(wú)論是訴前證據(jù)的收集，還是訴訟中庭審的公平公正都存在一定的問(wèn)題，這樣我們必須注重貫徹和落實(shí)保障人權(quán)的基本原則，切實(shí)保證犯罪嫌疑人的合法正當(dāng)?shù)臋?quán)利。把保障人權(quán)從文書(shū)中落實(shí)到實(shí)際的操作過(guò)程中。

三、完善我國(guó)正當(dāng)法律程序制度的建議

（一）正當(dāng)法律程序的制度完善

1.完善聽(tīng)證制度，體現(xiàn)程序正義。聽(tīng)證制度是行政機(jī)關(guān)征求人民意見(jiàn)的一個(gè)過(guò)程，我們必須使得聽(tīng)證制度發(fā)揮其應(yīng)有的作用，在這個(gè)過(guò)程中我們要注意兩個(gè)方面的完善，其一就是注重聽(tīng)證主持人的培養(yǎng)，使其擁有獨(dú)立的地位，根據(jù)聽(tīng)證程序形成法律意義上的結(jié)果，其二把聽(tīng)證筆錄作為行政部門作出行政行為最后決定的唯一依據(jù)。

2.糾正民事領(lǐng)域的國(guó)家本位主義傾向。為了是當(dāng)事人的合法權(quán)利得到真正的維護(hù)，保障當(dāng)事人的利益作為指導(dǎo)思想，糾正國(guó)家本位主義的傾向，就必須要做到辯論程序的實(shí)質(zhì)化，把這一點(diǎn)做到民事訴訟程序的核心就需要從以下三個(gè)方面著手實(shí)行。首先就是必須使原被告雙方當(dāng)事人的地位平等，做到不偏不倚。其次就是在分配舉證責(zé)任的過(guò)程中要公平公正。接下來(lái)就是使當(dāng)事人獲得援助的機(jī)會(huì)平等，法官在必要時(shí)要及時(shí)闡明該項(xiàng)權(quán)利。[4]

3.保障人權(quán)原則貫穿于刑事訴訟的始終。2004全國(guó)十屆人大二次會(huì)議通過(guò)的憲法修正案明確規(guī)定“國(guó)家尊重和保障人權(quán)”，這就使得中國(guó)的民主法治進(jìn)程有了極大的進(jìn)步，把保障人權(quán)規(guī)范為國(guó)家的意志，這種高度就使得在刑事訴訟的過(guò)程中公檢法在平等的地位上對(duì)待雙方當(dāng)事人，一定程度上避免了冤假錯(cuò)案的產(chǎn)生，但是在具體操作過(guò)程中仍然需要具體的制度來(lái)參與。[5]其一借鑒英美國(guó)家給予犯罪嫌疑人沉默的權(quán)利。其二建立完善的非法證據(jù)排除規(guī)則。

4.明確規(guī)定法律程序責(zé)任。正當(dāng)法律程序制度在保障人權(quán)的道路上有著極其重要的作用。但是在行使的過(guò)程中不能偏離了原有的法律軌道而使其發(fā)揮的作用受到限制。因?yàn)槲覈?guó)規(guī)定的法律程序不完善，故建議在法律條文中明確規(guī)定違反法律程序的責(zé)任規(guī)定，對(duì)違反程序的責(zé)任主體和帶來(lái)的不利法律后果做出明確和具體的制度規(guī)定。

（二）完善權(quán)力運(yùn)行的制約機(jī)制

在綜合我國(guó)的社會(huì)主義初級(jí)階段的國(guó)情的基礎(chǔ)上，發(fā)展經(jīng)濟(jì)體制的過(guò)程中，法律制度與政治制度的改革都有著密切的關(guān)系，三者相融合不能孤立的做一件事，而忽略了平衡的制約。具體在正當(dāng)法律程序制度在配合經(jīng)濟(jì)體制和政治體制的過(guò)程中應(yīng)當(dāng)包括以下四個(gè)方面的內(nèi)容。其一優(yōu)化權(quán)力的配置制度，增強(qiáng)自身約束體制，走向一條法制化道路。[6]其二適當(dāng)?shù)姆纸鈾?quán)力的構(gòu)成，給參與者更多的機(jī)會(huì)。其三，用法律的武器去限制權(quán)力。其四完善群眾對(duì)權(quán)力的監(jiān)督機(jī)制。（作者單位：西北政法大學(xué)法律碩士學(xué)院）

參考文獻(xiàn)：

[1] 季衛(wèi)東.法治秩序的建構(gòu)[M].北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004：22.

[2] 阮露魯.我國(guó)立法聽(tīng)證程序完善研究[J].華東政法學(xué)院學(xué)報(bào)，2009（7）.

[3] 周佑勇.行政法的正當(dāng)程序原則[J].中國(guó)社會(huì)科學(xué)，2010（3）.

[4] 李龍、徐亞文.正當(dāng)程序與憲法權(quán)威[J].武漢大學(xué)報(bào)，2009（3）.

[5] 王希.原則與妥協(xié)[M].北京：北京大學(xué)出版社，2009：122.

[6] 韓強(qiáng).程序民主論[M].北京：群眾出版社，2010：54.