■徐金喜

自2013年11月份國務(wù)院 《關(guān)于優(yōu)先股試點的指導(dǎo)意見》以來，證監(jiān)會、銀監(jiān)會又后續(xù)發(fā)布了《優(yōu)先股試點管理辦法》（下文簡稱 《試點辦法》）、《商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股補充一級資本指導(dǎo)意見》（下文簡稱《意見》），商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股已無政策障礙。但現(xiàn)有對商業(yè)銀行優(yōu)先股發(fā)行的研究多從增加資本角度出發(fā)，優(yōu)先股在銀行治理中的作用并未受到充分重視。

一、商業(yè)銀行優(yōu)先股發(fā)行要求與作用

（一）《意見》對商業(yè)銀行優(yōu)先股發(fā)行的針對性要求

根據(jù)《試點辦法》對上市公司和非上市公司發(fā)行優(yōu)先股關(guān)于獨立性、內(nèi)控制度健全、資金要求、不得發(fā)行情形等方面的要求以及《商業(yè)銀行資本管理辦法（試行）》（下文簡稱《資本辦法》），《意見》對商業(yè)銀行優(yōu)先股發(fā)行提出了若干要求，體現(xiàn)了商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股的特殊性。

首先，資本充足率的要求。從已上市銀行2013年報看，華夏銀行的核心一級資本充足率和資本充足率分別為8.03%和9.88%，均為最低，建設(shè)銀行則分別為10.75%和13.34%，均為最高。應(yīng)當(dāng)說，根據(jù)《資本辦法》的要求，上市銀行除華夏銀行和平安銀行資本充足率難以滿足發(fā)行條件外，其他各家銀行均可以申請發(fā)行優(yōu)先股。但一些充足率不達標(biāo)的銀行如城市商業(yè)銀行等，雖然更為缺乏資本，但資本充足率卻難以滿足發(fā)行要求。

其次，優(yōu)先股股息派發(fā)要求?！跋鄬τ谝话闵鲜泄緝?yōu)先股股東足額派發(fā)股息的差額部分應(yīng)當(dāng)累積到下一會計年度”的要求來說，商業(yè)銀行有權(quán)取消優(yōu)先股股息支付并且未足額發(fā)放部分并不累積，僅要求商業(yè)銀行“應(yīng)在付息日前至少十個工作日通知投資者”。這種規(guī)定一方面缺乏對商業(yè)銀行在什么情況下可以“有權(quán)取消”的界定；另一方面過度的自由裁量雖有利于保證銀行資本穩(wěn)定，但可能造成對投資者收益權(quán)的保護不足。

最后，回售條款要求?！兑庖姟芬蟆吧虡I(yè)銀行不得發(fā)行附有回售條款的優(yōu)先股”，并規(guī)定“行使贖回權(quán)，應(yīng)遵守《資本辦法》的相關(guān)規(guī)定”，以及“商業(yè)銀行發(fā)行包含強制轉(zhuǎn)換為普通股條款的優(yōu)先股，應(yīng)采取非公開方式發(fā)行”的要求。

（二）商業(yè)銀行優(yōu)先股發(fā)行的意圖

一直以來，我國商業(yè)銀行資本充足率主要由核心資本充足率構(gòu)成，按照《資本辦法》的計算，資本的主要部分是核心一級資本。此次通過 《意見》“規(guī)范商業(yè)銀行優(yōu)先股發(fā)行”，補充商業(yè)銀行一級資本，可以為銀行開辟新的融資渠道，提高銀行股估值。

商業(yè)銀行優(yōu)先股的發(fā)行除為商業(yè)銀行提供新的融資渠道外，對其資本結(jié)構(gòu)的調(diào)整可以說是更加重要的意圖。這有利于減輕當(dāng)前銀行資本結(jié)構(gòu)中以實收資本（普通股）以及資本公積為主的現(xiàn)象，拓寬其他（一級）資本的補充渠道，更好地發(fā)揮核心一級資本增強銀行體系穩(wěn)健性的作用。這也是借鑒國際金融市場上資本工具的發(fā)行經(jīng)驗，結(jié)合自身發(fā)展的現(xiàn)實特點，對資本工具創(chuàng)新的積極探索。

但是，本文認為，固然優(yōu)先股發(fā)行可以實現(xiàn)為銀行提供新的融資渠道以及改善銀行資本結(jié)構(gòu)的意圖，但更重要的意義還在于如何通過優(yōu)先股發(fā)行實現(xiàn)《意見》所提的“保護利益相關(guān)方的合法權(quán)益”，如果按照巴塞爾銀行監(jiān)管委員會的《加強銀行公司治理的原則》（2010），此處的“利益相關(guān)方”則應(yīng)做廣義理解，這就需要優(yōu)先股股東通過在銀行治理中發(fā)揮積極作用，以更好地保護利益相關(guān)方的權(quán)益。

二、積極發(fā)揮優(yōu)先股的治理功能

（一）限制風(fēng)險承擔(dān)

按照當(dāng)前我國優(yōu)先股發(fā)行的一般規(guī)定以及商業(yè)銀行優(yōu)先股發(fā)行的要求，商業(yè)銀行尤其是上市銀行的優(yōu)先股股息采取約定股息率，但在有可分配利潤的情況下不是必須要向優(yōu)先股股東分配股息，也不存在同普通股股東一起參與剩余利潤分配的情形。這實際上意味著，一方面，優(yōu)先股股東需要銀行承擔(dān)一定程度的風(fēng)險，如此才能獲得銀行通過承擔(dān)風(fēng)險所創(chuàng)造的相應(yīng)利潤；另一方面，優(yōu)先股股東又并不希望銀行過度承擔(dān)風(fēng)險，因為限于不能同普通股股東一起參與剩余利潤分配的條款，優(yōu)先股股東無法參與由此可能得到的高利潤的分配。而且，考慮到我國對優(yōu)先股合格投資者的規(guī)定，包括商業(yè)銀行、基金管理公司、證券公司、企業(yè)法人、QFII、RQFII等，可以說均為具有相當(dāng)知識、經(jīng)驗和能力的投資主體，其對商業(yè)銀行的風(fēng)險具有一定的認識，從而能夠通過與銀行管理層對話等機制限制銀行過度承擔(dān)風(fēng)險，更好地保護自身的利益。

（二）發(fā)揮監(jiān)督和建議職能

雖然，機構(gòu)投資者作為普通股東或次級債券持有者也可以在一定程度上發(fā)揮監(jiān)督作用，但效果可能并不盡如人意。原因在于，一方面普通股機構(gòu)投資者和銀行的控股股東或大股東存在利益上的一致性，對于一些侵害中小股東利益與公司利益以及過度承擔(dān)風(fēng)險的行為可能視而不見甚至成為同謀，無法達到有效監(jiān)管的目的；另一方面，次級債券機構(gòu)投資者以獲取固定利息收入為目的，對于銀行的經(jīng)營風(fēng)險非常重視，但對于創(chuàng)新發(fā)展與風(fēng)險可能認識不足，忽視銀行發(fā)展中存在的問題，監(jiān)督動力不足。

在優(yōu)先股股東多數(shù)為機構(gòu)投資者的情況下，可以適當(dāng)發(fā)揮其對銀行經(jīng)營管理的監(jiān)督和建議作用。機構(gòu)投資者數(shù)量較少且相互間聯(lián)系較一般投資者為多，在發(fā)現(xiàn)商業(yè)銀行的經(jīng)營管理存在問題時，可以通過相互溝通，達成較為一致的意見，從而形成對銀行管理層的較大壓力，促進問題的及時解決。甚至，優(yōu)先股股東可以選舉代表人參與銀行董事會和監(jiān)事會會議，列席旁聽，及時發(fā)現(xiàn)問題，促成主要優(yōu)先股股東和銀行管理層的溝通協(xié)調(diào)。

（三）促使銀行善盡社會責(zé)任

雖然當(dāng)前對銀行履行社會責(zé)任與經(jīng)濟效益間關(guān)系的研究結(jié)論還存在一定分歧，但對于企業(yè)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)一定社會責(zé)任的認識還是較為一致的。商業(yè)銀行作為一種特殊的企業(yè)，更需要善盡其社會責(zé)任。普通股東，準(zhǔn)確地說應(yīng)該是掌握公司控制權(quán)的股東或大股東，出于社會責(zé)任成本對公司利潤影響的考慮，缺乏足夠的積極主動性去承擔(dān)社會責(zé)任；債券投資者則更關(guān)注銀行承擔(dān)的風(fēng)險而非如何履行社會責(zé)任。

優(yōu)先股股東作為固定股息率的索取者，其收益正常不會受到銀行積極承擔(dān)社會責(zé)任成本的影響，而且其優(yōu)先股價格還有可能因為銀行積極承擔(dān)社會責(zé)任從而聲譽提高而上升。因此，優(yōu)先股股東應(yīng)該會有足夠的積極主動性促使銀行管理層在經(jīng)營活動中善盡社會責(zé)任，保護相關(guān)方的利益。而且，優(yōu)先股股東來自于多個社會層面，可以為銀行積極承擔(dān)社會責(zé)任提供更具針對性的建議。當(dāng)然，優(yōu)先股機構(gòu)投資者與銀行管理層之間較為密切的聯(lián)系也是確保社會責(zé)任建議得到重視的必要條件之一。

（四）用腳投票的市場約束

良好的公司治理既能夠保證股息的正常分配，又能夠促進價格的提升，優(yōu)先股股東自然希望能夠更多地參與，健全與完善公司的治理機制。但是，如果公司出現(xiàn)控股股東的控制或者是高管層的內(nèi)部控制，無法實現(xiàn)良好的公司治理，優(yōu)先股股東也缺乏適當(dāng)?shù)膮⑴c機會，那么這將引發(fā)優(yōu)先股市場的“用腳投票”行為，致使價格下降，從而產(chǎn)生對銀行管理層改善經(jīng)營和治理的壓力，依賴外部市場的價格進行市場約束，促使銀行完善治理機制，提升經(jīng)營管理效率。

此外，由于《試點辦法》和《意見》對發(fā)行主體條件及程序等進行了一般規(guī)定和特殊規(guī)定（還包括對非上市公司發(fā)行的規(guī)定），這意味著如果發(fā)行公司的內(nèi)部控制、治理機制、經(jīng)營管理存在缺陷和不足，將無法得到發(fā)行核準(zhǔn)。這實際是通過發(fā)行要求在公司治理以及經(jīng)營管理方面對公司融資資格進行約束。

三、優(yōu)先股發(fā)揮治理功能仍存在的不足

當(dāng)前，由于優(yōu)先股的發(fā)行剛剛進入起步階段，且對優(yōu)先股的認識主要認為：對發(fā)行方是籌集永久資本且不降低持股比例的融資工具，對投資者而言是風(fēng)險較普通股為低股息收入?yún)s高于債券的投資工具。在對優(yōu)先股股東作為公司的利益相關(guān)方，發(fā)揮改善公司治理的作用方面，普遍存在認識不足的現(xiàn)象。因此，目前優(yōu)先股治理作用的發(fā)揮還存在以下不足。

（一）缺乏具體參與治理的機制

雖然優(yōu)先股理應(yīng)可以在投融資工具之外進一步發(fā)揮治理作用，但由于認識不足，對優(yōu)先股股東如何參與治理缺乏機制上的準(zhǔn)備。

首先，《試點辦法》雖然規(guī)定優(yōu)先股股東可以參加股東大會，并對注冊資本變化、合并與分立等相關(guān)事項具有表決權(quán)，也有權(quán)查閱董監(jiān)事會議決議等。但相關(guān)規(guī)定僅是從優(yōu)先股權(quán)力與利益角度出發(fā)的，對是否可以允許優(yōu)先股股東代表列席董事會、監(jiān)事會甚至成為非執(zhí)行董事、外部監(jiān)事缺乏相關(guān)規(guī)定，對優(yōu)先股股東在商業(yè)銀行風(fēng)險管理及經(jīng)營管理中發(fā)現(xiàn)的問題也沒有建立反饋或?qū)υ捴贫?，缺乏?yōu)先股股東及其代表參與銀行治理的具體途徑及相應(yīng)機制。

（二）注重股息而非銀行整體價值

雖然優(yōu)先股股東能夠在治理中發(fā)揮更重要的功能，但這并不意味著優(yōu)先股股東有較強烈的意愿采取相應(yīng)的做法。因為在不少投資者看來，優(yōu)先股是一種風(fēng)險有限、股息有保障的投資工具，股東以獲得必要的股息為收益目標(biāo)。而且相應(yīng)的發(fā)行規(guī)則已經(jīng)賦予了優(yōu)先股股東參加股東大會，并對公司章程中涉及優(yōu)先股條款的變更、優(yōu)先股發(fā)行等具有相應(yīng)的表決權(quán)。因此，多數(shù)優(yōu)先股股東在無法進一步與普通股股東一起參與剩余利潤分配的情況下，缺乏參與公司治理、監(jiān)督等的積極主動性，滿足于既定股息的獲取。更何況，在公司治理、履行社會責(zé)任與銀行價值（效益）之間的關(guān)系還缺乏非常明確認識的前提下，優(yōu)先股股東可能更愿意搭便車，而不是積極投入。

（三）缺乏有效的市場作用途徑

在優(yōu)先股股東具有參與治理與監(jiān)督的積極主動性的前提下，如果仍然沒有較有效的途徑或機制發(fā)揮其作用，投資者將在市場上出售優(yōu)先股，從而優(yōu)先股價格下降，形成對銀行經(jīng)營管理的壓力。但這種退出行為是否會導(dǎo)致銀行管理層迫于壓力而做出改變，則需要優(yōu)先股的市場價格能夠有效反映出銀行治理中存在的問題。

當(dāng)前我國對優(yōu)先股交易場所的規(guī)定是在證券交易所上市（轉(zhuǎn)讓）或在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓（非上市公眾公司非公開發(fā)行，但轉(zhuǎn)讓范圍僅限合格機構(gòu)投資者），并按照銀監(jiān)會《關(guān)于商業(yè)銀行資本構(gòu)成信息披露的監(jiān)管要求》的相關(guān)規(guī)定，公開披露優(yōu)先股的相關(guān)信息。但僅僅依靠建立之初的優(yōu)先股市場以及相關(guān)交易與信息披露的規(guī)則，很難使優(yōu)先股價格的變動較準(zhǔn)確地反映銀行治理存在的問題，并給予銀行管理層變革的壓力。

四、進一步發(fā)揮優(yōu)先股治理作用的建議

這里所說的是指在涉及優(yōu)先股自身事務(wù)之外的其他公司事務(wù)上的發(fā)揮作用的建議。

（一）強化優(yōu)先股股東參與治理的途徑

一方面，固定優(yōu)先股股東參與董監(jiān)事會會議的程序。由于優(yōu)先股股東即使是非上市發(fā)行，人數(shù)也不在少數(shù)。所以，對董監(jiān)事會會議的參與也應(yīng)以股東代表或者持股量較多的股東為宜。這些代表在董監(jiān)事會會議上對公司的重大事項沒有表決權(quán)，但可以按照相關(guān)程序?qū)︼L(fēng)險管理、委員會工作、董事會與委員會成員提名、監(jiān)事會與委員會成員提名與工作等進行建議、質(zhì)詢等，形成有形的壓力。

更進一步，可以考慮優(yōu)先股股東在董事會或監(jiān)事會中占據(jù)1～2名的名額，并具有正常的投票表決權(quán)。相較于僅僅參與而言，這種少量表決權(quán)的方式會對董監(jiān)事會議的決議以及經(jīng)營管理的重要事項形成更有效的監(jiān)督，甚至可能改變一些存在問題的決策建議，或者即使無法改變最終決議，但留在會議記錄上的說明也會影響董監(jiān)事會議的表決。

（二）推行利益相關(guān)者治理的理念

當(dāng)前，公司經(jīng)營中對利益相關(guān)者的關(guān)注甚至參與治理尤其是在銀行業(yè)中已經(jīng)成為廣泛得到認可的共識。在優(yōu)先股股東中推行利益相關(guān)者治理理念，促使優(yōu)先股股東在關(guān)注自身利益保護之外，利用其介于股權(quán)、債權(quán)之間的權(quán)力與收益的性質(zhì)，關(guān)注銀行與各利益相關(guān)方的關(guān)系，利用參與銀行治理的機會，評議利益相關(guān)者保護與支持的現(xiàn)狀，提出針對性的對話或治理措施。

當(dāng)然，優(yōu)先股股東接受利益相關(guān)者治理的理念，并采取切實措施推行利益相關(guān)者治理的行動，還需要加強對優(yōu)先股股東的教育，使其認識利益相關(guān)者利益保護與治理對銀行長期發(fā)展與價值的影響，才能更好地激發(fā)優(yōu)先股參與治理的積極與主動性。

（三）嚴(yán)格監(jiān)管交易和信息披露

優(yōu)先股參與治理的最后手段是通過市場的退出機制對銀行決策層施加壓力，迫使股東會議、董事會、監(jiān)事會采取切實措施以改變治理中存在的問題。而銀行相關(guān)機構(gòu)之所以不得不采取行動，是因為有效的市場會把價格下降歸結(jié)于銀行治理或經(jīng)營管理存在問題。

因此，要想使這種從優(yōu)先股股東退出到銀行采取措施的傳導(dǎo)機制發(fā)揮作用，必須要有一個規(guī)范運作的交易市場（證券交易所市場或者代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)），價格能夠反映優(yōu)先股股東對銀行問題的看法以及采取的買賣行為。為此，對交易市場嚴(yán)格監(jiān)管，減少以至杜絕不當(dāng)干預(yù)以及違法違規(guī)行為的發(fā)生。

另外，為能夠讓優(yōu)先股股東對銀行所存在的問題有準(zhǔn)確的認識，詳盡、及時地信息披露是非常必要的。盡管《試點辦法》以及《意見》已經(jīng)對相關(guān)的信息披露進行了規(guī)定，但對違反信息披露規(guī)定的責(zé)任及處罰還需要更加細節(jié)、更為詳盡的措施。

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[3]中國銀監(jiān)會.關(guān)于商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股補充一級資本的指導(dǎo)意見[EB/OL].http://www.cbrc.gov.cn，2014－04－18.

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