【摘 要】近年來我國基層法院及其派出法庭在民商事審判活動中適用公告程序送達法律文書的案件成逐年上升的趨勢。作者認為雖然公告送達雖然可以在制度上進行完善，但是由于公告送達作為一種補救性的送達方式，所產(chǎn)生只具備推定送達的效力和立法和司法解釋對公告送達的規(guī)定較籠統(tǒng)，所以公告送達必須慎用。

【關(guān)鍵詞】公告送達；民事權(quán)利

根據(jù)最高人民法院統(tǒng)計，近年來我國基層法院及其派出法庭在民商事審判中適用公告程序送達法律文書的案件成逐年上升的趨勢。究其產(chǎn)生的主要原因是由于：當事人下落不明的離婚案件、因歇業(yè)、被吊銷營業(yè)執(zhí)照，引發(fā)債務公告案件、惡意逃債或故意躲避，引發(fā)的債務、賠償案件、當事人應訴少，案件缺席審理的不斷增多。當然，筆者認為社會缺失誠信也是造成公告送達增加的主要根源之一。在送達中，受送達人千方百計故意躲避送達，有的為惡意逃避法律，故意提供虛假地址或故意拒絕各種方式的送達，導致公告送達數(shù)量增長較快。湯維鍵在《民事訴訟法原理與案例教程》一書中解釋說送達是指人民法院按照法定的方式和程序，將訴訟文書或者法律文書送交當事人和訴訟參與人的行為。它是程序法中對人民法院訴訟行為的一項重要規(guī)定， 涉及到每一個案件。我國立法上規(guī)定了六種送達方式，即直接送達、留置送達、委托送達、郵寄送達、轉(zhuǎn)交送達、公告送達。江平教授解釋說公告送達是在一方當事人下落不明或用其他送達方式無法送達的情況下人民法院用公開告示的方式送訴訟文書。我國《民事訴訟法》第84條，《最高人民法院關(guān)于適用〈民訴法〉若干問題的意見》第88條、第89條對公告送達進行了規(guī)范，公告送達有如下特點：（1）公告送達是在受送達人下落不明，或者用其他方式無法送達的情況下，所適用的一種送達方式；（2）公告的法定期限是60日，自公告之日起經(jīng)過60日，即視為送達；（3）公告的方式，可以是在法院的公告欄、受送達人原住所地張貼公告，也可以在報紙上刊登公告；（4）公告送達，應當在案卷中記明原因和經(jīng)過；（5）公告的內(nèi)容，公告送達起訴狀或者上訴狀副本的，應當說明起訴或者上訴要點、受送達人答辯期限以及逾期不答辯的法律后果；公告送達傳票，應當說明出庭地點、時間以及逾期不出庭的后果；公告送達判決書、裁定書的，應當說明裁判的主要內(nèi)容，屬于一審判決的，還應當說明上訴權(quán)利、上訴期限和上訴的人民法院。由于公告送達作為一種補救性的送達方式，所產(chǎn)生是推定送達的效力和立法和司法解釋對公告送達的規(guī)定較籠統(tǒng)，從而導致在實踐中的不規(guī)范，出現(xiàn)了一系列問題，這些問題大大的損害了被送達人合法的訴訟權(quán)利。筆者將通過本文對公告送達目前所存在的弊端進行分析從而進一步提出一些相應的對策。

根據(jù)筆者在實務中的調(diào)查和對一些學者的研究總結(jié)，迄今為止公告送達所暴露出的主要有以下缺陷：

（1）現(xiàn)行法律對公告送達的條件規(guī)定得很寬泛，法院審查不嚴格，公告送達易被濫用。因為《民事訴訟法》對公告送達的適用上沒有明確規(guī)定，所以在實務中，一些法院對當事人提出要求采用公告送達的案件在審查上流于形式往往在采用一種送達方式無效后，在未采用其他送達方式的情況下直接采用公告送達的方式。

（2）公告方式不科學，公告送達多流于形式。在公告方式上，司法解釋規(guī)定公告送達既可在法院的公告欄、受送達人原住所地張貼，又可在報紙上刊登公告。這種規(guī)定，使法院工作人員可以按方便原則選擇公告方式，隨意性大。

（3）公告送達在程序和內(nèi)容上有明顯的瑕疵。首先，公告送達對象只寫明姓名或名稱，不利于受送達人身份的特定化，受送達人不明確，送達效果可想而知。其次，公告的訴訟文書的內(nèi)容過于簡單，如公告送達起訴狀副本不列明起訴狀要點，公告判決不寫明判決主要內(nèi)容，公告送達的原因和經(jīng)過沒有明確記載，沒有交代對判決的上訴權(quán)、上訴期限等。最后，適用公告送達缺少必要的證據(jù)材料，法定程序不完備。公告送達必須有證據(jù)證實受送達人下落不明的情況，但在實際工作中，有的案件在適用公告送達時既沒有反映采用其他送達方式無法送達的材料，也沒有證實受送達人下落不明的相關(guān)證據(jù)，更沒有反映適用公告送達是否必要和合法的相關(guān)材料，所有這些都已成為適用公告送達案件程上的明顯不足。

四是公告期限過長，不利于提高訴訟效率?！睹袷略V訟法》規(guī)定公告送達， 自發(fā)出公告之日起， 經(jīng)過六十日即視為送達，這就意味著漫長的公告期限又使得訴訟整體時間延長，不僅造成了司法資源的浪費，而且還降低了司法審判的效率。

針對公告送達在我國的適用現(xiàn)況，筆者在法律工作實踐和綜合學界所有建議的基礎之上對完善我國民事訴訟公告送達提出以下建議：

首先要適用公告程序應建立必要的合議制度和審批制度。公告程序是一項很重要的訴訟活動， 適用公告程序?qū)徖淼陌讣?一般情況下也要求組成合議庭審理。因此， 決定適用公告程序應當慎重、嚴格， 在法律沒有明確規(guī)定的情況下， 應建立一定的審批制度予以把關(guān)， 按普通程序?qū)徖淼陌讣珊献h庭決定， 不應由獨任審判員或案件的主審人個人隨意決定， 以防止錯誤適用的危害后果之發(fā)生。具體為：當直接送達、留置送達、郵寄送達、委托送達、轉(zhuǎn)交送達均不能達到送達效果的，才適應公告送達。對一般民、商案件，受送達人是否下落不明，除用直接送達等送達方式不能送達外，還需辦案人員赴受送達人所在單位、基層組織或找其近親屬了解、核實情況，不能僅憑一方當事人的口述即認定下落不明而進行公告送達。

其次，公告媒體的選擇應當由專業(yè)化走向大眾化。隨著科學技術(shù)的不斷發(fā)展由其進入21世紀信息化時代的今天，在工作中可借助的媒體手段是多種多樣的。2002年，最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國海事訴訟特別程序法>若干問題的解釋》第55條指出：“其他適當方式包括傳真、電子郵件（包括受送達人的專門網(wǎng)址）等送達試。通過以上方式送達的，應確認受送達人確已收悉”。

再次，完善和健全公告的內(nèi)容。由于送達公告是按字數(shù)計費的，為了節(jié)省費用許多法院在刊登送達公告時惜字如金，使得許多公告并不能清楚全面地傳播相關(guān)的必要的訴訟信息。在司法實踐中《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第89條所作的規(guī)定并沒有得到很好的落實。對此筆者認為應當建立一種責任機制來解決公告內(nèi)容不全的問題。比如，可以規(guī)定沒有載明《意見》第89條所要求載明內(nèi)容的公告視為無效公告，受送達人不承擔相關(guān)的法律責任。另外，在確定受送達人的身份時，應當改變只注明受送達人姓名的傳統(tǒng)做法，將受送達人的性別、年齡、戶籍所在地、身份證號碼等信息也附帶注明，以防止受送達人不確定的情況發(fā)生。

最后，要縮短公告時間，增加公告次數(shù)。兩個月公告期限過長，可以參照其他國家和地區(qū)的規(guī)定，將公告期限縮短為一個月。同時，至少進行兩至三次公告。這樣不僅能節(jié)約司法資源，而且還提高了司法審判的效率。

隨著社會的日益進步， 市場經(jīng)濟發(fā)展， 人口流動日益頻繁， 以公告方式送達訴訟文書將會成為必然的趨勢。由于公告送達并不實際將訴訟文書交付當事人， 只是法律推定與直接送達同等效力， 送達后將直接導致當事人因未到庭而不服裁判、拒絕履行義務， 造成執(zhí)行困難甚至上訪， 間接制造社會不和諧因素、引發(fā)社會不穩(wěn)定。所以公告送達必須慎用，在各級人民法院適用公告送達程序過程中必須要嚴格按照規(guī)范進行審查適用。

【參考文獻】

[1]湯維鍵主編.民事訴訟法原理與案例教程.北京：中國人民大學出版社：262～265.

[2]江平.民事訴訟法.北京：中國政法大學出版社.