孔令聲付利輝

1.黑龍江職業(yè)學(xué)院 黑龍江哈爾濱 150000 2.哈爾濱鐵路運(yùn)輸法院 黑龍江哈爾濱 150000

執(zhí)行程序中的法律問題與律師的作用

孔令聲1付利輝2

1.黑龍江職業(yè)學(xué)院 黑龍江哈爾濱 150000 2.哈爾濱鐵路運(yùn)輸法院 黑龍江哈爾濱 150000

我國所頒布的執(zhí)行程序中的法律非常具體，又很復(fù)雜，其涉及到不同種類的行業(yè)需求，本研究將對執(zhí)行程序中的法律問題進(jìn)行簡介，并對律師在其中所起到的作用進(jìn)行分析，筆者借鑒了相關(guān)的專題研究希望能夠?qū)β蓭熢趫?zhí)行程序中所起的作用提供幫助。

執(zhí)行程序；法律問題；律師的作用

執(zhí)行程序中的法律問題包括執(zhí)行程序的立法情況、執(zhí)行的法律關(guān)系、執(zhí)行的依據(jù)與手段以及律師在其中所發(fā)揮的作用。我國執(zhí)行程序中的相關(guān)立法主要有民事訴訟法、行政訴訟法、仲裁法、拍賣法、企業(yè)破產(chǎn)法、以及海事訴訟特別程序法等，這些立法使得執(zhí)行程序有法可依，律師不僅要熟知相關(guān)法律的規(guī)定，更要將其應(yīng)用到實(shí)際的執(zhí)行程序當(dāng)中。

1、人民法院執(zhí)行的依據(jù)與措施

我國法律規(guī)定人民法院執(zhí)行權(quán)力的依據(jù)包括五項(xiàng)，其一，人民法院作出的具有民事權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的民事判決書、行政判決書、刑事附帶民事判決書、民事調(diào)解書、民事裁定書，還有支付令和民事處罰決定書[1]。其二，行政機(jī)關(guān)制定的行政決定書，這項(xiàng)依據(jù)之所以很難執(zhí)行是受到了地方部門的干擾，政府通過不合法的手段查封盈利小的企業(yè)，甚至進(jìn)行行政的扣押與凍結(jié)，因此，我國對于這方面的法律還應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)，確保人民法院能夠公正的執(zhí)行。其三，仲裁機(jī)關(guān)作出仲裁裁決書，當(dāng)事人可申請法院執(zhí)行。其四，公證機(jī)關(guān)賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的公證債權(quán)文書，這項(xiàng)依據(jù)可以被強(qiáng)制執(zhí)行，但是一定要符合債權(quán)文書的相關(guān)要求，并且合同雙方都達(dá)成一致才能實(shí)施。最后，是經(jīng)人民法院裁決、裁定承認(rèn)和賦予強(qiáng)制執(zhí)行力的外國判決和國外的仲裁裁決。

2、執(zhí)行程序中的法律關(guān)系

2.1 執(zhí)行法律的關(guān)系主體

執(zhí)行法律的關(guān)系主體這一概念較為抽象，會關(guān)聯(lián)到很多法律專業(yè)問題，不僅要根據(jù)實(shí)際的案例情況，還要考慮主體包含的權(quán)力和義務(wù)，在案例執(zhí)行的過程中，能夠思慮周全。那么，執(zhí)行法律關(guān)系主體包括行政機(jī)關(guān)、輔助執(zhí)行機(jī)關(guān)、協(xié)助執(zhí)行人、執(zhí)行當(dāng)事人以及案外人、代理人、執(zhí)行監(jiān)督機(jī)關(guān)等，這些部門只有協(xié)力合作，才能夠?qū)?zhí)行程序中的法律問題很好的解決，如果其中一方出現(xiàn)問題，都會對整個(gè)執(zhí)行程序的實(shí)施造成嚴(yán)重的影響

2.2 民事執(zhí)行法律關(guān)系

上文已經(jīng)介紹了多種執(zhí)行法律的關(guān)系主體，每一種關(guān)系主體都應(yīng)該履行義務(wù)執(zhí)行權(quán)力，嚴(yán)格的按照我國法律規(guī)定進(jìn)行，而律師作為執(zhí)行當(dāng)事人的代理人，其責(zé)任和義務(wù)就更為艱巨，律師的權(quán)力包括申請對財(cái)產(chǎn)的保護(hù)和執(zhí)行，也就是在規(guī)定的日期內(nèi)完成受理工作，其中對于追加執(zhí)行主體的責(zé)任應(yīng)該根據(jù)當(dāng)事人掌握的證據(jù)準(zhǔn)確性和全面性來進(jìn)行判斷，如果被執(zhí)行人已經(jīng)破產(chǎn)，就應(yīng)該追究政府的責(zé)任，實(shí)際上，我國在破產(chǎn)法方面有著很多的異議，借鑒西方國家的政策破產(chǎn)情況不難看出市場經(jīng)濟(jì)要求執(zhí)行人要小心謹(jǐn)慎，充分考慮到經(jīng)濟(jì)市場的風(fēng)險(xiǎn)性。律師還能申請侵權(quán)人的責(zé)任賠償，通過查處現(xiàn)有的財(cái)產(chǎn)交由當(dāng)事人處理，如果出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)的損失，就應(yīng)該交由第三方進(jìn)行保管，同時(shí)，侵權(quán)人也要承擔(dān)一定的法律責(zé)任和懲處。

2.3 執(zhí)行法律中的關(guān)系客體

執(zhí)行程序中的關(guān)系客體不同于關(guān)系主體具有主動的地位，其具有極大的變動性，容易受到債權(quán)等因素的影響，其包括執(zhí)行財(cái)產(chǎn)，也就是可變性的物品或金錢，以及流動財(cái)產(chǎn)、不動產(chǎn)和其他財(cái)產(chǎn)等；執(zhí)行行為包括可替代和不可替代的行為，這要根據(jù)金錢關(guān)系以及民事強(qiáng)制的措施來執(zhí)行；執(zhí)行法律要求客體變更處理，就是根據(jù)現(xiàn)有資金的處理情況，選擇最佳的處理方案，站在律師的角度講就是達(dá)到當(dāng)事人利益的最大化；最后，就是客體的執(zhí)行存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，筆者通過查閱調(diào)查資料發(fā)現(xiàn)，有將近百分之四十的債權(quán)不能被兌現(xiàn)，究其原因是由于客體關(guān)系存在的不確定性所致，這樣一旦發(fā)生風(fēng)險(xiǎn)，就會由債權(quán)方承擔(dān)責(zé)任。

3、律師在執(zhí)行程序中的作用

3.1 準(zhǔn)確定位代理權(quán)

律師在執(zhí)行程序中起著至關(guān)重要的作用，其能夠?qū)?zhí)行中存在的法律難點(diǎn)有效的解決，同時(shí)對代理權(quán)有準(zhǔn)確的定位，實(shí)際上，執(zhí)行程序中存在著很多困難，首先就是一些地方政府不能夠嚴(yán)格的遵循法律依據(jù)，私自胡亂的執(zhí)行法律程序，這帶有很大的不公平性。其次，地方百姓對于法律的認(rèn)識很少，出現(xiàn)了很多嚴(yán)重的維權(quán)問題，這就需要律師出面解決，而百姓打官司勝算的幾率確實(shí)少之又少，這與我國的管理制度有著很大的關(guān)系，而很多西方國家的法律就非常公平公正，因此，因此，我國一定要加強(qiáng)法院的行政力度，通過律師對于代理權(quán)的準(zhǔn)確定位來提高案件的執(zhí)行效率。

3.2 明確執(zhí)行程序運(yùn)作規(guī)則

律師在執(zhí)行程序中要起到明確執(zhí)行程序運(yùn)作規(guī)則的作用，只有這樣才能夠提高律師代理的功效，可操作的規(guī)則有內(nèi)部規(guī)則、法定規(guī)則和潛規(guī)則，律師要盡可能的減少行政運(yùn)作中不必要的操作環(huán)節(jié)，提高工作效率。接下來，筆者將介紹幾種行政辦公受理的案件類型，首先是監(jiān)督高級法院執(zhí)行的案件，代理人要在規(guī)定的期限內(nèi)對中級以下法院的錯(cuò)誤執(zhí)行予以糾正，最好形成書面語言，報(bào)請最高法院立案督辦。其次是最高法院制作的生效法律文書作為執(zhí)行依據(jù)的案件。最后，就是執(zhí)行請示，案件代理人可以在律師的指導(dǎo)下對有關(guān)案件的不合理行為進(jìn)行上訴，從而確保法律的公平性和公正性，如果確是具有普遍意義的法律問題，也會立案處理。

3.3 明確執(zhí)行理念、公正執(zhí)法程序

執(zhí)行理念對于程序執(zhí)行的重要性不言而喻，律師應(yīng)該從以下幾個(gè)方面來提升行政執(zhí)法理念的公正性，首先，強(qiáng)化公權(quán)救助有限性意識，這是對債權(quán)人不了解的部分予以保護(hù)的有效措施之一，但是公權(quán)求助畢竟十分有限，每一個(gè)執(zhí)法程序都要求明確、公正，只有這樣才能夠達(dá)到社會的共識；其次，就是提升債權(quán)人的風(fēng)險(xiǎn)意識，律師應(yīng)該時(shí)刻的提醒自己的當(dāng)事人已經(jīng)存在的風(fēng)險(xiǎn)和可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)，不要企圖逾越法律，否則一旦出現(xiàn)問題后果就都由當(dāng)事人自己承擔(dān)，當(dāng)代理行為完成之后，律師會得到相應(yīng)的報(bào)酬，當(dāng)然數(shù)額也要合理，否則就會對社會公平造成影響；再次，強(qiáng)化追求執(zhí)行程序獨(dú)立正義價(jià)值意識，這是一種嚴(yán)格按照程序進(jìn)行的代理行為，律師在這一過程中要明確自身的職責(zé)，認(rèn)真嚴(yán)格的走好每一步司法程序，只有代理結(jié)果被認(rèn)同后才能夠結(jié)束。最后，就是律師要強(qiáng)化對自身權(quán)力本位的認(rèn)識，因?yàn)橹挥羞@樣當(dāng)事人才能夠按照自治程序的要求進(jìn)行操作，執(zhí)行當(dāng)事人應(yīng)重視并充分運(yùn)用執(zhí)行法賦予的各項(xiàng)權(quán)利，律師代理活動應(yīng)及時(shí)、適時(shí)地代行主張權(quán)利。

4、結(jié)語

綜上所述，本研究對執(zhí)行程序中的法律問題及律師的作用進(jìn)行了探究，最后要強(qiáng)調(diào)的就是律師的自我維權(quán)意識，在執(zhí)行程序的過程中不僅要盡可能的避免出現(xiàn)糾紛，更要依法維護(hù)律師的代理權(quán)，只有這樣才能夠促進(jìn)和諧社會的構(gòu)建以及我國市場經(jīng)濟(jì)的繁榮發(fā)展。

[1]杜峰.執(zhí)行程序中的法律問題探究[M].西安:西安財(cái)經(jīng)大學(xué),2012(02):30-57.

[2]馬純杰主編.執(zhí)行程序中律師的作用[M].浙江大學(xué)出版社,2010(03):23-34.

[3]趙云威.探究執(zhí)行程序中的法律問題及律師的作用[J].黑龍江科技信息,2011(01):23-24