莫景昭

摘 要 ：市場及產(chǎn)業(yè)的發(fā)展往往受制于產(chǎn)業(yè)競爭環(huán)境及宏觀外部環(huán)境，法律是其中一個要素。法律是由國家執(zhí)行、具有強制力的規(guī)范，法律兼具理性和權(quán)威兩個特性，其作用于社會及市場，在于定紛止爭。隨著我國經(jīng)濟改革的快速發(fā)展，旅游業(yè)對社會及經(jīng)濟貢獻日益突出，但同時亦出現(xiàn)了旅游市場不正當競爭的問題，損害旅游者和經(jīng)營者的合法權(quán)益。故此制定《旅游法》，以明確的法律規(guī)范保障旅游者、經(jīng)營者權(quán)益，及對相關(guān)行業(yè)進行管理協(xié)調(diào)，以利旅游業(yè)的整體規(guī)范及持續(xù)健康發(fā)展。在《旅游法》實施半年后所作的研究發(fā)現(xiàn)，其正面效果顯著，對推動旅游業(yè)的發(fā)展、調(diào)整旅游產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)使成為國民經(jīng)濟的戰(zhàn)略性支柱產(chǎn)業(yè)具有積極的作用。

關(guān)鍵詞：市場環(huán)境；法律；產(chǎn)業(yè)發(fā)展；旅游法

中圖分類號：DF414 文獻標志碼：A 文章編號：1673-291X（2014）29-0133-03

一、市場環(huán)境及其制約

市場及產(chǎn)業(yè)的發(fā)展往往受制約于產(chǎn)業(yè)的競爭環(huán)境及宏觀的外部環(huán)境。產(chǎn)業(yè)存在著決定競爭規(guī)模及程度的五種力量，分別來自于產(chǎn)業(yè)的現(xiàn)有競爭者、替代品、潛在進入者、供應(yīng)商、客戶。這五種力量綜合起來影響著產(chǎn)業(yè)的吸引力，亦是決定企業(yè)盈利能力的基本因素（Michael E.Porter 1980）。而宏觀外部環(huán)境包括政治及法制、經(jīng)濟、社會、科技信息等環(huán)境，是影響所有行業(yè)及企業(yè)的各種宏觀力量（見圖1）。產(chǎn)業(yè)及總體環(huán)境是企業(yè)面對的外在不可控制的因素及趨勢，每種因素的改變，都會對企業(yè)的經(jīng)營產(chǎn)生不同程度的影響，故往往被視為機會或威脅，并直接影響企業(yè)的經(jīng)營行為，特別是長期投資行動。穩(wěn)定的社會及健全的制度會為企業(yè)及產(chǎn)業(yè)發(fā)展創(chuàng)造良好的環(huán)境，反之則阻礙其生存。

二、法律的基本原則、對社會及市場的作用

法律的改變對于產(chǎn)業(yè)及市場環(huán)境有著深遠的影響。法律的產(chǎn)生是基于人類社會為了避免出現(xiàn)弱肉強食的叢林規(guī)則而形成的。人類出于自我保存或者其他動機聯(lián)合起來，每個人都交出自己的權(quán)利，組建一個公共機構(gòu)，這就是凌駕于所有個人之上的國家；國家形成后，法律就出現(xiàn)了。亞里士多德（Aristotle前325）指法律是擺脫了激情的理性。法律是多數(shù)人制定的，體現(xiàn)多數(shù)人的智慧，一般來說，多數(shù)人的智慧比少數(shù)人的智慧或一個人更高明，多數(shù)人也不容易腐敗。法諺有云“法律是理性的命令”，法律是由國家執(zhí)行、具有強制力的規(guī)范，由于社會生活非常復(fù)雜，而國家的權(quán)力資源往往有限，任何國家任何時期即使動用全部司法資源，也無法解決所有糾紛，因此法律并不調(diào)整所有社會關(guān)系，它只針對處理反復(fù)出現(xiàn)的、對于一個社會而言是重要的事務(wù)（謝鴻飛2007）。法律體現(xiàn)的是人類行為的規(guī)律，其正當性和權(quán)威來自人類的理性，由此法律兼具理性和權(quán)威這兩個特性，其作用于社會及市場，在于定紛止爭。

法律的價值在于公正、權(quán)利、衡平、傳統(tǒng)。公正是法律的靈魂，也是最高的自然法；法律是確認權(quán)利的規(guī)范，同時亦是保護權(quán)利的規(guī)范；法律是各種利益的調(diào)節(jié)器，對各種對立、沖突的利益予以協(xié)調(diào)，避免出現(xiàn)利益失衡，造成社會不公進而影響社會穩(wěn)定；法律尊重傳統(tǒng)，一切歷史的、習(xí)慣上的事物（特別是權(quán)利），其在當時社會環(huán)境中產(chǎn)生，自有其正當性，要廢除過往的制度、規(guī)則或權(quán)利，必須有充分的理由。謝鴻飛指出，法律具有保守的性質(zhì)，它體現(xiàn)了現(xiàn)代人對古人、前輩智慧的敬重，強調(diào)法律的連續(xù)和穩(wěn)定，是一個逐漸進化的有機體。法律規(guī)則保護既得的權(quán)利和做法，不輕易否定現(xiàn)存的法律秩序；法律如果變革過快，就會打破舊有的秩序，使人措手不及、無所適從。

三、《旅游法》出臺的背景

20世紀80年代初，中國進行改革開放，旅游業(yè)亦發(fā)端于此，由初期的單純外事接待轉(zhuǎn)向為綜合性行業(yè)，由細微的經(jīng)濟增長點發(fā)展成國民經(jīng)濟的支柱產(chǎn)業(yè)，由旅游資源國轉(zhuǎn)變?yōu)槭澜缏糜未髧Ｆ溟g國家對旅游業(yè)的規(guī)管有多次調(diào)整，但都只屬行政條例。80至90年代，是旅游法規(guī)建設(shè)的初始階段，1982年，國務(wù)院著手起草旅游法，并于1985年發(fā)布第一部規(guī)管旅游行業(yè)的行政法規(guī)《旅行社管理暫行條例》，以旅行社為對象對其經(jīng)營管理作出規(guī)范。其后，旅游法規(guī)的建設(shè)體系逐步發(fā)展。1996年，國務(wù)院發(fā)布了《旅行社管理條例》，對原有的暫行條例進行了一系列制度調(diào)整，如設(shè)立保證金制度等。1998年由國務(wù)院批準、國家旅游局和對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部聯(lián)合發(fā)布《中外合資旅行社試點暫行辦法》。至2001年12月11日，中國成為世貿(mào)的正式成員，為了履行入世的義務(wù)，適應(yīng)中國旅游業(yè)的發(fā)展及對外開放的需要，國務(wù)院于同日發(fā)布了關(guān)于修改《旅行社管理條例》的決定，增加了中外合資和外資旅行社的相關(guān)規(guī)定，同時廢止《中外合資旅行社試點暫行辦法》。2009年2月，國務(wù)院發(fā)布《旅行社條例》，取代原有的《旅行社管理條例》。同年4月，國家旅游局為配合《旅行社條例》的施行，發(fā)布了《旅行社條例實施細則》。

中國加入世貿(mào)組織之后，旅游業(yè)快速發(fā)展。然而在促進了經(jīng)濟發(fā)展的同時，亦出現(xiàn)了旅游市場不正當競爭的問題，損害旅游者和經(jīng)營者的合法權(quán)益，特別是零負團費、強迫購物及參加自費項目、隨意改變行程、酒店未達星級或設(shè)施陳舊、景區(qū)門票隨意漲價、旅游開發(fā)對資源環(huán)境造成破壞、導(dǎo)游無薪酬收回扣、旅游者投訴無門、旅游者的不文明行為、旅游者人格尊嚴被侵犯、各地一日游亂象、旅游安全及救援等問題。故此，制定明確的法律規(guī)范以保障旅游者、經(jīng)營者、及對相關(guān)行業(yè)進行管理協(xié)調(diào)，成為社會的迫切需要。2012年8月《中華人民共和國旅游法（草案）》初審，同年12月二審，2013年4月三審，4月25日第十二屆全國人大常委會第2次會議正式通過《中華人民共和國旅游法》（以下簡稱《旅游法》），并于10月1日起實施。國家旅游局亦隨即發(fā)布《旅游行政處罰辦法》以配合《旅游法》的施行。

四、旅游業(yè)近年的發(fā)展趨勢及潛力

隨著國家的經(jīng)濟改革步代快速發(fā)展，旅游業(yè)對社會的經(jīng)濟發(fā)展貢獻日益突出。根據(jù)中華人民共和國國家統(tǒng)計局2013年的全國統(tǒng)計數(shù)據(jù)（見表1）：

批發(fā)和零售業(yè)年末從業(yè)人數(shù)，2012年共985萬人，較2008年增長33.66%；endprint