張浩 李成英

【文章摘要】

1993年第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過了《中華人民共和國公司法》之后，又對公司法進行了幾次修訂。但是，在公司類型的劃分問題上，似乎還有一些問題急需解決和完善。本文就是從對幾種主要的公司類型劃分的分析以及對我國公司法劃分公司類型的兩點建議兩個方面來展開論述的。

【關鍵詞】

公司類型；股份有限公司；有限責任公司

公司是西方社會發(fā)展的產(chǎn)物，現(xiàn)代的公司已成為組織健全的成熟商業(yè)組織，公司并不是自古以來就有的，公司產(chǎn)生以前，進行商業(yè)活動的除了個人之外，還有獨資企業(yè)和各種合伙組織。公司從產(chǎn)生到發(fā)展為現(xiàn)在的組織健全的商業(yè)組織，經(jīng)歷了一個漫長的過程。

1 對幾種主要的公司類型劃分的分析

對公司類型的劃分絕對不是毫無意義的胡亂分類，而是通過對公司類型的合理劃分，對某種類型的公司的特點進行歸納、總結，以找到適合此種公司類型的法律規(guī)范，使公司得到全面的發(fā)展。傳統(tǒng)上，對于公司類型的劃分有很多種，但我們僅從以下五個方面來進行比較和分析。

1.1以股東對公司的責任形式為標準將公司分為無限公司、兩合公司、股份有限公司、有限責任公司

這種劃分主要是以大陸法系國家為代表，如德國、法國等，我國2005年公司法也是以此類型劃分，但只規(guī)定了股份有限公司和有限責任公司。這種公司類型的劃分看似很合理，特別是在當時股票市場不太發(fā)達，證券交易不頻繁的時期，股份公司和有限公司有著很大的區(qū)別。但是隨著股票市場的不斷發(fā)展，證券市場的不斷繁榮，股份公司又進一步分為上市公司和非上市公司，雖然上市的股份公司與有限公司仍然是有很大區(qū)別，但是非上市的股份公司和有限公司的區(qū)別就不是很大了。有區(qū)別，調整的法律規(guī)范不同，這是合理的；但是沒有什么區(qū)別卻適用不同的法律規(guī)范調整，這就存在著問題了。

1.2以公司股東人數(shù)多寡和股權流通性為標準將公司分為開放型公司與閉鎖型公司

這種公司類型的劃分，主要是以英美法系國家為代表，如美國、英國等，從具體內容來看，開放型公司類似于大陸法系的上市的股份有限公司，而閉鎖型公司則類似于大陸法系的有限責任公司和非上市的股份有限公司，但只是類似，二者之間或多或少還是有一些差別的。

1.3以其股份是否在證券交易所掛牌上市流通為標準將公司分為上市公司與非上市公司

在我國，上市公司與非上市公司是對股份有限公司的再分類，因此，與有限責任公司無關，有限責任公司要想成為上市公司，就必須先成為股份有限公司。上市公司是開放型公司、公眾公司，股東人數(shù)眾多，股權流通性較高；非上市公司則相對較差一些。

1.4以公司股權結構和股東身份為標準將公司分為國有公司與非國有公司

這種分類并不難，但是理論上有些爭議，有學者主張不加區(qū)分二者，但我認為在目前的情況下，區(qū)分二者還是有一定意義的。

2 對我國公司法劃分公司類型的三點建議

通過前文的闡述，我國在公司法立法和基礎理論方面對公司類型的劃分還是存在一些問題的，針對這些問題和相關實踐我提出以下兩點建議：

2.1確定合理劃分公司類型的基本原則

確定了公司法的立法形式，接下來就應該確立劃分公司類型的基本原則，我認為應該有以下三個基本原則：

2.1.1聯(lián)系實際原則

對于公司類型的劃分，一定要符合我國的實際情況，或者說符合我國的國情，否則，再好的公司類型的劃分也能是鏡中花水中月，看似合理，但是在實務操作中卻沒有任何的可行性，這樣劃分出來的公司類型肯定是失敗的，不但不會對我國公司的發(fā)展以及經(jīng)濟的發(fā)展起到促進作用，甚至會起到反作用。

2.1.2方便靈活原則

公司類型的劃分不應過于死板，特別是我們要清楚地認識到一點，那就是公司法上對公司類型的劃分，歸根到底是要為不同類型的公司找到適合的法律規(guī)范，如果我們對于公司的類型劃分的太少或者太死，那么在經(jīng)濟不斷發(fā)展的今天，肯定是不符合我國公司發(fā)展的長遠利益的，也肯定不會找到合適的法律規(guī)范來調整公司的活動。這樣一來，對公司類型的劃分也就失去了其意義。因此，對于公司類型的劃分應該多樣、靈活、細致，并依此來尋找和做出與之相適應的的法律規(guī)范。

2.1.3比例原則

這里所說的比例原則是指在公司法中的強制性規(guī)范與任意性規(guī)范的比例問題。公司法是一部以私法為主并兼具公法性質的法律，本質上仍屬于私法。因此，公司法中應當以任意性規(guī)范為主，強制性規(guī)范為輔，這是最基本的原則。如前所述，由于公司是否上市、開放，我們對其規(guī)定也應當有所不同，但是即使是對于高度開放的上市公司，我們也應該在保證基本監(jiān)管的前提下在適當增加相應的任意性規(guī)范，使投資人有更多的選擇，使公司法不至于讓投資人覺得規(guī)定的過于死板，對自己限制太多。

2.2合理劃分公司的類型。

我國公司法不承認無限公司和兩合公司，因為現(xiàn)實中分別有普通合伙與有限合伙來代替它們，我們只承認有限責任公司和股份有限公司兩種形式，因此，在保持這一點不變的基礎之上，新公司法是否可以這樣劃分公司類型：

第一，依據(jù)我國公司法在我國登記設立的公司都是有限責任公司，我們依然不承認無限責任公司和兩合公司。但至于是選擇有限責任公司還是股份有限公司，法律沒有必要予以強制性規(guī)定，可以賦予投資人自主選擇權，并規(guī)定有限責任公司與股份有限公司之間可以依法相互轉化。

第二，依據(jù)公司股權結構和股東身份的不同分為國有公司、非國有公司。畢竟在投資主體、公司規(guī)模、經(jīng)營方式和目的上三者有著很大的不同。如前所述，在理論上、特別是在實務中，區(qū)分國有公司與非國有公司仍然具有很大的意義。

第三，依據(jù)其股份是否在證券交易所掛牌上市流通為標準將股份有限公司再分為上市的股份有限公司和非上市的股份有限公司。

舉例說明，一家由20名自然人股東設立的未上市的公司，我們就可以稱它為非國有非上市有限責任公司。而由國家出資設立的某個上市公司，我們就可以稱它為國有上市股份有限公司。這樣一來公司類型的劃分就明確了，對公司治理的基本理論和基本制度的構建以及為不同種類的公司最終找到一系列適合自己特點的規(guī)范都具有重要意義。

公司類型的劃分并非是一個無足輕重的問題，因為它關系到我們能否最大限度的滿足投資者的需求以及為各種不同類型的公司找到適合其發(fā)展的一系列法律規(guī)范，因此，公司類型的劃分問題不容小覷。相信我們未來的新公司法能夠對公司類型進行一個合理的劃分，并對各種類型的公司做出與之相適應的法律規(guī)范，這樣，我們才能讓公司在我國順利健康的發(fā)展，讓公司為我國經(jīng)濟的發(fā)展做出巨大的貢獻。

【參考文獻】

[1]趙旭東.公司法學[M].高等教育出版社.2010年版.

[2]劉俊海.公司法學[M].北京大學出版社.2013年版.

[3]張輝.中國公司法制結構性改革之公司類型化思考[J].社會科學.2012年 第9期.

[4]李沫雨.公司分類模式及其立法規(guī)范適用研究[D].中國政法大學.2012（3）.

【作者簡介】

張浩，河北經(jīng)貿大學2013級經(jīng)濟法學專業(yè)碩士研究生。

李成英，河北經(jīng)貿大學2013級經(jīng)濟法學專業(yè)碩士研究生。