朱康榕

商標(biāo)在其產(chǎn)生和發(fā)展的過程中一直發(fā)揮著區(qū)分商品或服務(wù)來源的重要任務(wù)，商品與服務(wù)的快速發(fā)展促使著商標(biāo)種類的多樣化，顏色，聲音等非傳統(tǒng)商標(biāo)的發(fā)展也一直受到關(guān)注。1994年英國商標(biāo)法肯定了氣味商標(biāo)，隨后澳大利亞在 1995 年的商標(biāo)法中也保護了氣味商標(biāo)，2003年我國臺灣地區(qū) 新“商標(biāo)法”將聲音商標(biāo)納入保護范圍。到2004年第39屆國際知識產(chǎn)權(quán)保護協(xié)會（APIPI）關(guān)于非傳統(tǒng)商標(biāo)注冊保護議題的關(guān)注，我們可以看到國際上對于非傳統(tǒng)商標(biāo)的認(rèn)知在不斷加深。

單一顏色商標(biāo)是非傳統(tǒng)商標(biāo)中的一種，對于其是否應(yīng)予注冊的問題爭議較大。從否定單一顏色商標(biāo)注冊的主要理論，即顏色耗盡理論、功能性理論與色差混淆理論的觀點中可以看出，爭論的焦點單一顏色商標(biāo)是否具有顯著性與非功能性。這一問題，不論在理論還是實踐中都一直存在爭議，盡管美國，歐盟，德國等國家已經(jīng)將單一顏色商標(biāo)納入了法律保護的范圍，但在注冊與審查中仍存在法律規(guī)定不全面等問題。我國關(guān)于非傳統(tǒng)商標(biāo)的立法相對于國際上一些國家是滯后的。2001年修訂的商標(biāo)法才規(guī)定了立體商標(biāo)與顏色組合商標(biāo)，而對于單一顏色商標(biāo)，我國法律并沒有明確的規(guī)定，單一顏色商標(biāo)的法律地位并不清晰。解決單一顏色商標(biāo)能否注冊的問題之關(guān)鍵，是要明確單一顏色商標(biāo)是否具有顯著性與非功能性的問題。針對我國現(xiàn)行商標(biāo)法有關(guān)商標(biāo)種類的規(guī)定，肯定單一顏色商標(biāo)注冊的必要性顯而易見。

一些國家已經(jīng)以立法的形式明確了單一顏色可以作為商標(biāo)予以注冊，一些國家也通過實踐在判例中逐步確定了單一顏色商標(biāo)的地位。然而我國商標(biāo)法為了達到TRIPS協(xié)議的最低標(biāo)準(zhǔn)，在修改后的商標(biāo)法中肯定了顏色組合可以作為商標(biāo)予以注冊，但對單一顏色并未確定同樣的法律地位。因此我國現(xiàn)行商標(biāo)法并沒有建立有關(guān)單一顏色商標(biāo)的制度。文章將在下文中探討單一顏色商標(biāo)的注冊在我國的必要性，其次針對我國現(xiàn)行商標(biāo)法律制度提出有關(guān)建立單一顏色商標(biāo)保護制度的建議。

一、我國單一顏色商標(biāo)注冊的必要性

眾所周知，商標(biāo)在商品或服務(wù)的競爭中發(fā)揮著越來越重要的作用。好商標(biāo)，不但使企業(yè)擁有風(fēng)光面貌，亦且在國內(nèi)或國際市場競爭上無往不利，商標(biāo)亦已成為企業(yè)之重要資產(chǎn)。

一些國家與地區(qū)的立法已經(jīng)對單一顏色給予了法律上的認(rèn)可與保護，單一顏色商標(biāo)作為非傳統(tǒng)商標(biāo)的組成之一在不斷的發(fā)展與完善。商標(biāo)法律制度的發(fā)展在經(jīng)濟全球化的背景下也逐漸趨于國家化，國家地區(qū)間商標(biāo)法律制度的不斷探討，促使我國商標(biāo)法律制度更應(yīng)學(xué)習(xí)與借鑒國際上優(yōu)秀的商標(biāo)制度，肯定單一顏色商標(biāo)可以通過使用獲得顯著性從而予以注冊是具有理論與實踐上的意義。同時，隨著我國參與經(jīng)濟全球化的程度不斷加深，與世界各國經(jīng)貿(mào)往來的不斷頻繁，對于商標(biāo)的保護也應(yīng)該更加全面。為了避免我國單一顏色商標(biāo)在國際貿(mào)易中受到侵犯，同時也為了規(guī)范我國單一顏色商標(biāo)在市場中的運用，有必要對單一顏色商標(biāo)的注冊與保護進行立法。

其次，我們不得不承認(rèn)單一顏色商標(biāo)對于產(chǎn)品或服務(wù)來說其不可取代的作用。顏色在我們的生活中隨處可見，是一種對視覺極具刺激的因素。顏色在商品中的使用，除了可起到裝飾美化的作用外，作為商標(biāo)的單一顏色還可以起到吸引消費者關(guān)注，給消費者留下獨特印象的作用，使消費者在琳瑯滿目的商品中迅速識別出固定來源的商品。我們的生活中有很多這樣的例子：我們在道路中尋找銀行時，看到紫色一定會想到這是光大銀行；在尋找自己網(wǎng)購的快遞時，聚美優(yōu)品的粉色包裝盒一定是最先映入我們的眼簾；沸沸揚揚的加多寶與王老吉“紅罐”之爭中，誰才是真正的“紅罐”擁有者更是成為爭議的焦點?？梢?，單一顏色商標(biāo)的使用會加深消費者對于商標(biāo)與商品間特殊聯(lián)系的認(rèn)識，單一顏色商標(biāo)需要引起我國法律的規(guī)制與保護。

二、我國單一顏色商標(biāo)注冊可能出現(xiàn)的問題

我國現(xiàn)行商標(biāo)法并未對單一顏色商標(biāo)予以規(guī)定，因此若允許因使用而獲得顯著性的單一顏色作為商標(biāo)注冊，可能會出現(xiàn)一些問題。

首先，我國法律對于單一顏色商標(biāo)并未明確的規(guī)定，法律地位不明確：我國商標(biāo)法第八條規(guī)定了可以作為商標(biāo)加以注冊的標(biāo)識，其中僅列明顏色組合而并未列舉單一顏色。在第十條與第十一條中，也并未列明單一顏色標(biāo)識不可作為商標(biāo)予以注冊。

其次，由于沒有明確的法律規(guī)范，在單一顏色標(biāo)識申請注冊與審查中也會出現(xiàn)問題。在形式審查中，我國《商標(biāo)法實施條例》第十八條規(guī)定“申請手續(xù)齊備并按照規(guī)定填寫申請文件的，商標(biāo)局予以受理?！?那么，商標(biāo)局便沒有理由拒絕材料已齊備的有關(guān)單一顏色商標(biāo)的注冊申請。單一顏色標(biāo)識的申請有可能通過商標(biāo)局的形式審查而進入到實質(zhì)審查階段。商標(biāo)局的實質(zhì)審查，依據(jù)的應(yīng)是商標(biāo)法第十條與十一條關(guān)于不可注冊為商標(biāo)的相關(guān)規(guī)定，審查申請注冊的商標(biāo)是否具有以上兩條法律規(guī)定的情形，而不應(yīng)適用第八條。若申請注冊的單一顏色商標(biāo)通過使用而獲得了顯著性，且準(zhǔn)備了充分的證明材料，商標(biāo)局便不應(yīng)駁回申請。這與我國現(xiàn)行商標(biāo)法并未肯定單一顏色標(biāo)識可以作為商標(biāo)注冊的立法目的相矛盾。

最后，單一顏色商標(biāo)的審查需要獨特而專業(yè)的方法與標(biāo)準(zhǔn)。因為人眼辨認(rèn)顏色的有限性和差異性， 在注冊顏色商標(biāo)的時候國際通行做法都是需要提交色卡的， 這不但需要商標(biāo)局的審查人員具有過硬的業(yè)務(wù)素質(zhì)。因此在技術(shù)與人員素質(zhì)方面，單一顏色商標(biāo)的注冊與審查需要更高的水平與能力。

三、我國單一顏色商標(biāo)注冊與保護的建議

針對我國關(guān)于單一顏色商標(biāo)制度的現(xiàn)狀，筆者認(rèn)為應(yīng)該肯定單一顏色商標(biāo)的注冊于保護，建立相關(guān)制度，因此提出如下建議：

第一，在我國商標(biāo)法第八條中明確表示單一顏色與顏色組合一樣可以獲得商標(biāo)注冊。現(xiàn)行的商標(biāo)法第八條以列舉的方式表明哪些標(biāo)識可以注冊為商標(biāo)，因此，直接將單一顏色寫在法條中更加直接與明確：即“任何能夠?qū)⒆匀蝗?、法人或者其他組織的商品與他人的商品區(qū)別開的標(biāo)志，包括文字、圖形、字母、數(shù)字、三維標(biāo)志、單一顏色、顏色組合和聲音等，以及上述要素的組合，均可以作為商標(biāo)申請注冊。”同時，現(xiàn)行《商標(biāo)審查標(biāo)準(zhǔn)》第二部分的第五條關(guān)于其他缺乏顯著性的標(biāo)識的規(guī)定中列明了單一顏色，這一規(guī)定應(yīng)將單一顏色刪除，排除在缺乏顯著性的標(biāo)識之外。

第二，在明確單一顏色可注冊的同時也應(yīng)規(guī)定限制條件：即一方面單一顏色的使用不得為了表明商品性質(zhì)或發(fā)揮商品的功能，單一顏色標(biāo)識在具有非功能性的前提下才可予以注冊；另一方面，單一顏色標(biāo)識同時要具有顯著性，主要通過使用而獲得顯著性。只有兩方面條件都具備，單一顏色商標(biāo)才可注冊。

第三，在單一顏色標(biāo)識申請注冊的程序和審查標(biāo)準(zhǔn)也要有明確的規(guī)定。人類肉眼只能分辨750種色差，而目前的技術(shù)可以創(chuàng)造出20萬種色差，所以當(dāng)申請人提交申請材料時，有必要用統(tǒng)一的色譜，如潘通（Panton）色譜，對色號加以標(biāo)注。同時，申請者還要提供充分的證明材料證明單一顏色標(biāo)識具備非功能性且已經(jīng)通過使用而獲得顯著性，如采用社會調(diào)查的方法匯總市場對于該單一標(biāo)識與商品之間聯(lián)系的認(rèn)知度。

第四，建立專門的審查機制對于單一顏色商標(biāo)的注冊申請予以審查。單一顏色商標(biāo)的審查需要專業(yè)的知識與專業(yè)的人才以確保審查的科學(xué)與準(zhǔn)確，因此需要更多人力物力的配合和完善制度的保障。提升商標(biāo)局審查人員的專業(yè)水平，聘用相關(guān)專家組成審查團隊參與審查。

經(jīng)濟的發(fā)展和科技的進步促使商品、服務(wù)的競爭日趨激烈，商標(biāo)在競爭中發(fā)揮的作用也愈發(fā)突出。商標(biāo)的發(fā)展帶動著構(gòu)成商標(biāo)的元素不斷產(chǎn)生與變化，其中單一顏色標(biāo)識發(fā)揮著其獨特的作用從而吸引了越來越多國家的重視。本文分析了單一顏色商標(biāo)應(yīng)該得到我國法律的認(rèn)可，并針對單一顏色商標(biāo)注冊于審查中可能出現(xiàn)的問題提出了自己的建議，希望單一顏色商標(biāo)在我國得到良好的發(fā)展。

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