李菁菁

一、刑事回避制度的概念

所謂刑事回避制度是指偵查人員、檢察人員、審判人員等同案件有法定的利害關系或者其他可能影響案件公正處理的關系，不得參與該案件訴訟活動的一種訴訟制度。

刑事回避制度既是一項古老的訴訟制度，也是現(xiàn)代世界各國所普遍適用的一項制度。根據(jù)西方國家的訴訟理論，回避制度的建立，旨在確保法官、陪審員在訴訟中保持中立無偏的地位，使當事人受到公正的對待，尤其是獲得公正審判的機會。因此，回避的對象主要限于法官和陪審員，回避也主要在法院審判階段適用。

我國的回避制度則不僅適用于審判人員，而且也適用于檢察人員、偵查人員，甚至適用于書記員、鑒定人、翻譯人員等。上述人員在偵查、起訴、審判等各個訴訟階段上如果有法定的妨礙訴訟公正進行的情形的，均不得主持或參與訴訟的進行。

二、設立回避制度的目的和意義

實行回避制度的根本目的，是為了保證客觀、公正地處理案件，防止先入為主或徇私舞弊。因此，我國法律賦予了當事人及其法定代理人申請回避權，以保障他們的合法權益。在訴訟活動中，審判、檢察、偵查及其他有關人員遇有應當回避的情形時，應當自行回避。如果應當回避而沒有回避。當事人及其法定代理入有權要求他們回避。 實行回避制度具有重大意義。其一，有利于案件的公正審理。如果辦案人員同案件有利害關系或者其他特殊關系，就有可能自覺地偏袒一方，或者先入為主，從而影響案件辦理的客觀公正性。嚴格執(zhí)行回避制度，就有利于消除這些不公正的因素。其二，有利于消除當事人及其法定代理人的思想顧慮。如果公安人員應當回避而仍參加該案件的辦理，即使案件處理得正確，也難以消除當事人及其法定代理人的懷疑。實行回避制度，有助于解除他們的思想負擔，維護公安司法機關的威信，減少不必要的上訴和申訴。

三、回避的適用情形和人員

（一）回避的適用情形

根據(jù)刑事訴訟法第28條、第29條的規(guī)定，回避的適用情形是：

1.是本案的當事人或者是當事人的近親屬的。本案的當事人，是指本案的被害人、自訴人、犯罪嫌疑人、被告人、附帶民事訴訟的原告人和被告人；當事人的近親屬，是指上述人員的夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。由于具有本項理由的上述人員與該案件的處理結果有著直接或間接的利害關系，、由他們擔任本案的偵查、檢察、審判人員等，則極易從維護自身或者其近親屬的不正當利益出發(fā)，歪曲事實、曲解法律，從而不公正地處理案件，或者容易引起人們對其是否能夠正確地依法履行職責、秉公執(zhí)法、公正處理案件產(chǎn)生懷疑.所以應當回避。

2.本人或者他的近親屬和本案有利害關系的。辦案人員或某些訴訟參與人雖然不是本案的當事人或者當事人的近親屬，但他們或其近親屬仍有可能與本案有利害關系。如辦案人員或者他的近親屬與被害人或與犯罪嫌疑人、被告人有戀愛關系。既然辦案人員或某些訴訟參與人本人或者他的近親屬與本案有利害關系，就有可能從個人私利出發(fā)而不能客觀、公正地履行職責和處理案件，因此，應當回避。

3.擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的。這是因為證人具有不可替代性，辦案人員事前既已了解案情，就有向公安司法機關作證的義務，成為案件的證人。在同一案件中，既作證人又作審判人員、檢察人員、偵查人員，就容易先入為主，主觀臆斷，不利于客觀全面地收集和分析判斷證據(jù)，進而影響正確認定案件事實、公正處理案件。同樣，擔任過本案鑒定人、辯護人或者訴訟代理人的，基于履行法律賦予的特定訴訟職責，對案件已形成自己的看法并向公安司法機關提出，若再從事該案的偵查、起訴或?qū)徟泄ぷ?，也會影響對案件的客觀、全面、公正的處理，因此，上述人員均應回避。

4.與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件的。這里所說的與本案當事人有其他關系，法律未作具體規(guī)定。它是根據(jù)回避制度的立法宗旨，賦予公安司法機關及有關公民的一項授權性規(guī)定，是對可能影響公正處理案件的不宜一一列舉的情況而作出的原則性規(guī)定，并表明與本案當事人有其他關系，不是必須回避的理由，只有這種“其他關系”“可能影響公正處理案件的”，才是應予回避的條件或理由，從而要求理解與執(zhí)行該項規(guī)定時，要緊密圍繞回避的立法宗旨。比如，審判人員、檢察人員、偵查人員與本案當事人案前有救命之恩或是殺父之仇，就屬于本項規(guī)定的可能影響公正處理案件的“其他關系”。應當回避。

5.審判人員、檢察人員、偵查人員等接受當事人及其委托的人的請客送禮，違反規(guī)定會見當事人及其委托的人的。這是因為審判人員、檢察人員、偵查人員享有法律賦予的一定權力。他們的工作關系到對犯罪嫌疑人、被告人能否依法追訴和裁判?？墒牵械漠斒氯思捌湮械娜?，包括控、辯雙方的當事人及其法定代理人、訴訟代理人、辯護人以及親朋好友等，千方百計單獨私下約見有關辦案人員，或者請客送禮、拉關系、“走后門”、為當事人說情，企圖左右辦案人員，使法律的天平傾斜。而有的辦案人員不顧<法官法>第30條、<檢察官法>第33條、（人民警察法）第22條的規(guī)定，礙于人情或禁不住金錢、物質(zhì)利益的誘惑，私自會見當事人及其委托的人，吃請、受禮，甚至索受賄賂，于是，“吃人家嘴軟、拿人家手短”，辦人情案、關系案、金錢案。這是社會上的不正之風、腐敗現(xiàn)象在公安司法隊伍中的反映，是當前干擾公安司法機關嚴肅執(zhí)法、秉公辦案的重要因素之一。它的存在與發(fā)展，損害了國家法制的統(tǒng)一、法律的尊嚴，敗壞了公安司法機關的形象，破壞了黨和人民群眾的魚水關系，危害甚大。因此，修正后的刑事訴訟法增訂此條，將有關紀律進一步在刑事訴訟法中具體化，以增強辦案人員及有關訴訟參與人的反腐倡廉意識，確保案件的公正處理。盡管該條與本章第28條第（4）項存在著從屬、包容關系，但它體現(xiàn)了懲罰犯罪、保護人民的實際需要。

根據(jù)<刑事訴訟法>第29條第2款的規(guī)定，公安司法機關有證據(jù)證明審判人員、檢察人員、偵查人員違反本條第1款規(guī)定的，應當依法追究其法律責任，即根據(jù)法官法、檢察官法、人民警察法的相關規(guī)定，分別情況給予其行政處分：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。對因索賄受賄構成犯罪的，依法應當追究其刑事責任。相關機關對其他違反上述紀律、法律的辦案人員，還應指令其回避。對方當事人及其法定代理人有證據(jù)證明有關辦案人員私自會見另一方當事人和其委托的人，或者吃請、受禮甚至索受賄賂的，有權向有關機關舉報。并有權據(jù)此申請有關辦案人員回避。

（二）回避的適用人員

根據(jù)<刑事訴訟法>第28條和第31條的規(guī)定，適用回避的人員有六種，即偵查人員、檢察人員、審判人員以及在偵查、起訴、審判活動中的書記員、翻譯人員和鑒定人。其中鑒定人與本案有法定利害關系或者其他關系，可能影響公正鑒定的，依法應當回避。但對于鑒定入，不得僅以在訴訟的某一階段“擔任過本案的鑒定人”為由，而在該案以后的訴訟中申請或者指令其回避。

根據(jù)<刑事訴訟法>第192條、第206條的規(guī)定，原審人民法院對于二審發(fā)回重新審判的案件以及人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，有關案件一審或二審合議庭的全體成員，都屬于回避的范圍。至于審判委員會、檢察委員會成員是否屬于回避的范圍，法律未作直接規(guī)定。但是，由于審判委員會、檢察委員會的成員都屬于審判人員或檢察人員范圍，他們?nèi)绻c疑難、復雜、重大的案件有法定的利害關系或其他關系，可能影響公正處理案件時，應當回避，不得參加對有關案件的討論和表決。