摘 要 2001年我國通過了《婚姻法》修正案，增設了離婚損害賠償制度，填補了我國婚姻法的立法空白，更加有利保護無過錯的合法權益。但由于制度本身設置的不完善，操作性差、取證難等原因，在司法實踐中，該制度并未充分發(fā)揮其作用，實效性不強。本文通過分析我國離婚損害賠償制度的不足，從而提出完善離婚損害賠償制度的幾點建議，以期增加該制度的操作性，達到保護無過錯方的權益。

關鍵詞 婚姻法 離婚損害賠償 過錯

作者簡介：蔡士琴，講師，鶴壁職業(yè)技術學院。

中圖分類號：D923.9 文獻標識碼：A 文章編號：1009-0592（2014）12-054-02

一、我國離婚損害賠償制度概述

離婚損害賠償制度，通常指配偶一方違反婚姻義務，實施法定違法事由致婚姻關系破裂時，無過錯配偶方或非主要過錯方有權在離婚時訴請損害賠償?shù)闹贫取?我國現(xiàn)行《婚姻法》適應社會發(fā)展和婚姻家庭的需要，新增了離婚損害賠償制度?，F(xiàn)行《婚姻法》第46條明確規(guī)定：“有下列情形之一，導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償： （一）重婚的； （二）有配偶者與他人同居的； （三）實施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。”該條表明我國婚姻立法上首次確立了離婚損害賠償制度，填補了我國婚姻法的立法空白，保護了無過錯的合法權益。《婚姻法司法解釋一》和《婚姻法司法解釋二》中就如何適用離婚損害賠償制度作了具體規(guī)定。

家庭是社會的細胞，社會的和諧與穩(wěn)定離不開家庭的和諧與穩(wěn)定。隨著我國社會的發(fā)展，婚姻家庭領域也出現(xiàn)了一些新問題和新情況。近年來我國離婚率不斷上升，重婚、婚外情、“包二奶”屢見不鮮，家庭暴力有所增加，虐待、遺棄家庭成員時有發(fā)生。這些問題嚴重威脅我國婚姻家庭的穩(wěn)定和和諧，甚至導致夫妻雙方感情破裂，婚姻走向解體?；橐黾彝リP系雖然具有強烈的倫理性，但婚姻家庭關系也是民法調整的基本民事法律關系，在婚姻家庭中的權利義務是受法律保護的?；橐霎斒氯艘环竭`反婚姻義務，侵害對方配偶的合法婚姻權益，過錯方理應受到法律的制裁，對方配偶所受到的損害理應得到賠償。近年來由于夫妻一方重婚、婚外情、或家庭暴力導致婚姻破裂而離婚的案件有增無減，對方配偶合法權益受到侵害，身心受到嚴重摧殘，精神受到巨大打擊，如果得不到法律的保護和救濟，顯然對無過錯配偶方是不公平的，也有悖法律追求公平正義的價值目標。從我國的實際情況看，在家庭中處于弱勢的往往是女性，實施重大過錯行為，違反婚姻義務的多為男性。遭遇此情況的女性，有時為了家庭的和睦，采取了隱忍的態(tài)度，可內(nèi)心的痛苦和煎熬是可想而知的；因此情況導致離婚的，女性往往身心疲憊，對生活和工作造成巨大影響。設置離婚損害賠償制度，因婚姻家庭一方當事人有法定過錯行為導致離婚的，對方無錯方有權要求賠償，對受害配偶給予一定補償，從而彌補其損害、慰藉撫慰其精神。離婚損害賠償制度的設立，一方面維護了弱勢群體的合法利益，保護了無過錯方的正當家庭權益，懲治了蔑視婚姻家庭基本準則的行為，伸張了正義，弘揚了社會正氣。另一方面對其他婚姻家庭當事人起到教育和警示的作用。總之，我國婚姻法設置離婚損害賠償制度，是我國社會發(fā)展和婚姻家庭的需要，完善了我國婚姻立法，是我國婚姻立法的一大進步。

二、對我國離婚損害賠償制度的思考

離婚損害賠償制度是我國現(xiàn)行《婚姻法》設立的一項制度，其“立法目的在于填補過錯配偶的違法行為造成的損害，慰撫無過錯配偶的精神創(chuàng)傷，預防、制裁配偶一方的違法行為，以維護合法婚姻關系和保護無過錯配偶的合法權益”。 由于在我國目前的婚姻家庭領域中，實施法定過錯行為的以男性居多，故本制度的設立增強了對女性作為無過錯配偶方利益的維護，有利于離婚女性財產(chǎn)權益的保護。但由于制度的不完善，在司法實踐中其實際效果并不樂觀。首先，我國現(xiàn)行《婚姻法》第46條明確規(guī)定，只有在過錯方實施四種法定行為之一時，作為無過錯的配偶才能提起離婚損害賠償請求權。即把離婚損害賠償請求權的實現(xiàn)限定在一方有重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力以及虐待、遺棄家庭成員四種行為。于是，如果配偶一方的過錯行為不在上述四種行為之列，例如吸毒、賭博、通奸、賣淫、嫖娼等，則在離婚時不適用損害賠償。 過錯行為的范圍限定過于狹窄，限制了離婚損害賠償制度的適用。 在現(xiàn)實生活中，由于婚姻家庭的復雜性，夫妻一方的過錯行為不可能僅有上述四種情形。有時，其他過錯行為對對方的傷害甚至大于上述行為造成的傷害，但卻得不到賠償，顯然有失公平。故我國婚姻立法把離婚損害賠償制度的適用限定在四種法定行為，不符合我國婚姻家庭的實際，不利于離婚女性財產(chǎn)權益的保護。其次，我國婚姻立法明確規(guī)定，承擔損害賠償責任主體是無過錯方的配偶。作為介入他人婚姻、破壞他人家庭的第三者并未要求其承擔賠償責任。我國學術界有兩種意見：一種意見認為，第三者應當是承擔離婚損害賠償責任的主體，應作為共同侵權人而負連帶責任。 另一種意見認為，承擔離婚損害賠償責任的主體，只能是實施法定違法行為并導致離婚的過錯配偶，不能包括插足破壞他人婚姻的第三者。因為“離婚及離婚過錯賠償是配偶之間的糾紛，解決的是配偶之間民事身份及民事責任問題。不宜將第三者的賠償請求權和民事責任規(guī)定進來。”“對于第三者的行為，更適宜以道德來調整，只有在第三者插足情節(jié)嚴重，損害重大時才規(guī)定第三者的賠償責任。受害人可另行提起侵權損害賠償之訴。” 筆者認為，在現(xiàn)在婚姻家庭中，一部分人婚姻家庭觀念本就淡薄，面對花花世界，加上外界誘惑的增多，而迷失自我，違背夫妻互相忠實的義務。有些第三者明知對方已婚還與對方保持曖昧關系，與對方發(fā)生婚外情、同居，甚至重婚，其行為勢必對對方家庭造成沖擊，激化夫妻矛盾，加速夫妻婚姻家庭的解體。其行為公然侵害我國婚姻家庭制度，蔑視我國婚姻立法一夫一妻基本原則，而且也大大傷害了無過錯配偶方。所以筆者認為，為維護我國婚姻家庭制度，警示他人，把明知對方有配偶的第三者也列為離婚損害賠償責任主體較妥。再次，離婚損害賠償標準不明確。我國婚姻立法雖然規(guī)定損害賠償包括物質損害賠償和精神損害賠償。涉及精神損害賠償?shù)?，適用最高人民法院《關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》的有關規(guī)定。但此規(guī)定屬于原則性規(guī)定，操作性差。在司法實踐中具體如何進行精神損害賠償，賠償數(shù)額如何確定，我國相關立法并未參考標準，這給離婚損害賠償制度的應用造成了一定的難度。第四，無過錯配偶方舉證困難。根據(jù)我國民事訴訟舉證原則，“誰主張、誰舉證”，作為無過錯配偶方請求離婚損害賠償，須有證據(jù)證明對方實施了法定過錯行為。家庭作為私人場所具有一定的私密性，像重婚、同居、家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員等家庭糾紛具有隱蔽性的特點，外人難以知曉。即使鄰居知曉，出于種種顧慮，也不愿出庭作證。出于無奈無過錯方為收集證據(jù)，采取偷拍、監(jiān)聽、錄像、跟蹤等方法。這些證據(jù)一方面可能侵害了對方的隱私，另一方面由于證據(jù)來源問題，法官極有可能不予采信。在沒有強有力的證據(jù)支持下，離婚女性離婚損害賠償請求權難以實現(xiàn)。

三、完善我國離婚損害賠償制度的幾點建議

離婚損害賠償制度是我國婚姻立法為保護離婚無過錯配偶方利益設立的制度， 此項制度剛剛頒布時，得到了很多人的肯定，有學者指出，“該制度體現(xiàn)了對弱者和無過錯方的扶助保護，補精神損害、撫慰受害者、制裁過錯方的功能，因此是我國婚姻法的一大突破”。 但由于制度的缺陷，在司法實踐中，離婚損害賠償制度適用性并不強，其立法目的并未真正實現(xiàn)。為了更好實現(xiàn)離婚損害賠償制度的立法目的，必須對其進行完善。首先，應擴大離婚損害賠償制度的適用范圍。我國現(xiàn)行《婚姻法》第46條采取列舉的方式規(guī)定了四種法定情形，即在夫妻一方有四種法定過錯行為之一導致離婚的，無過錯配偶方有權提起離婚損害賠償請求權，這顯然不符合我國婚姻家庭領域的實際情況。像夫妻一方長期吸毒、賭博的，或一方賣淫、嫖娼且屢教不改的，對夫妻另一方造成的損害是巨大的，特別是精神上的傷痛更是刻骨銘心。故筆者建議，為更好保護無過錯配偶方的利益，同時適應婚姻家庭生活的復雜性，在界定離婚損害賠償制度的適用范圍是不妨采取列舉式和概括式相結合的方式，即除我國現(xiàn)行《婚姻法》第46條四種法定行為的，還應包括：一方長期吸毒、賭博的；一方賣淫、嫖娼且屢教不改的；一方有其他重大過錯行為的。通過擴大離婚損害賠償制度的適用范圍，增加離婚損害賠償制度的適用性，從而更加全面地保護離婚女性的財產(chǎn)權益。其次，把惡意的第三者列為共同賠償責任義務主體。所謂惡意的第三者即明知他人已婚還介入他人家庭，與他人通奸、同居、重婚的，與他人保持不正當?shù)年P系，破壞他人的家庭。當然第三者產(chǎn)生的原因是多種多樣的，有的第三者本身也是受害者，所以并不是所有的第三者都是我們懲罰的對象?！敖杖珖准覌D女心理熱線北京紅楓婦女熱線迎來創(chuàng)辦20周年紀念日。根據(jù)對12.5萬個咨詢電話整理分析發(fā)現(xiàn)，這兩年“小三”們也經(jīng)常打來電話咨詢，且越來越理直氣壯。” 可見對于主觀上故意的第三者僅靠道德、社會輿論的約束和譴責是遠遠不夠的，必須從法律上對其進行否定性評價和承擔不利后果。故筆者建議把惡意第三者納入賠償責任義務主體，一方面保護了無過錯方的利益，另一方面有利于凈化社會風氣，對他人的行為有一定的警示和引導作用。再次，明確損害賠償中的精神損害賠償標準。離婚損害賠償即包括對無過錯方的物質損害賠償也包括精神損害賠償。物質損害賠償便于計算和操作，按無過錯方實際遭受的損失賠償即可。但精神損害賠償如何操作則是司法實踐中的難題。由于具體案件的特殊性，同時又便于法官操作，應明確界定確定損害賠償數(shù)額的法定情節(jié)。當然關于賠償數(shù)額首先由雙方協(xié)商，協(xié)商不成時，由法官依以下法定情形判決：“第一，無過錯方遭受物質和精神的損害程度；第二，過錯方的過錯程度，結合故意的動機、行為的手段、情節(jié)等考慮；第三，過錯方對子女、老人等其他家庭成員造成的損害；第四，無過錯方和過錯方的經(jīng)濟狀況、謀生能力”。 最后，適當降低無過錯方的舉證責任。離婚損害賠償請求權的實現(xiàn)離不開證據(jù)的支持。在現(xiàn)實生活中，由于婚姻家庭的不公開性，無過錯方收集證據(jù)比較困難。有的無過錯方為了收集到有力證據(jù)，往往采取極端的方式，激化了雙方矛盾，不利于社會的穩(wěn)定和諧。故筆者認為，應降低無過錯方的舉證責任，在涉及隱私等方面無過錯方舉證確實有困難的，可實行舉證責任倒置，由對方舉證證明自己沒有法定過錯行為。同時無過錯方如提供一定線索的，人民法院依當事人申請向有關部門調取相關證據(jù)，有關部門有協(xié)助的義務。舉證責任的減輕，勢必減少無過錯方適用離婚損害賠償制度的障礙，從而實現(xiàn)離婚損害賠償制度的立法目的。

注釋：

王歌雅主編.中國現(xiàn)代婚姻立法研究.黑龍江人民出版社.2004年版.第135頁.

陳葦.離婚損害賠償法律適用若干問題探討.法商研究.2002（2）.

楊遂全.婚姻家庭法新論.法律出版社.2003年版.第262頁.

葉英萍.婚姻法學新探.法律出版社.2004年版.第422 頁.

馬桂蘭，孫玉新.對離婚損害賠償制度的幾點思考.中國婚姻法學研究會2000年年會論文.

張曉遠.論離婚過錯賠償制度的施行.中國婚姻法學研究會2001年年會論文.

王明華.離婚損害賠償中若干問題的思考.中國人民大學報刊復印資料.民商法學.2002（7）.

崔紅.女性婚姻家庭觀20年沒變.北京晨報.2012年12月17日.

陳葦.離婚損害賠償法律適用若干問題探討.法商研究.2002（2）.