王學(xué)堂

上下班這個(gè)概念到了工傷認(rèn)定的時(shí)候，就成了讓勞動(dòng)者搞不明白、社會(huì)保險(xiǎn)行政部門經(jīng)常糊涂、復(fù)議機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)反反復(fù)復(fù)的難題

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月20日，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于審理工傷保險(xiǎn)行政案件若干問(wèn)題的規(guī)定》。一時(shí)間，媒體紛紛對(duì)其中的一則新規(guī)進(jìn)行解讀：下班順道買菜受傷，也算工傷。

這種解讀固然不能說(shuō)錯(cuò)，因?yàn)閺耐ㄋ滓锥慕嵌戎v，確實(shí)如此。根據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》第14條第（6）項(xiàng)規(guī)定：在上下班途中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車事故傷害的，是工傷。

然而，這則司法解釋不經(jīng)意間引發(fā)了強(qiáng)烈的輿論討論。有企業(yè)主表示，當(dāng)前經(jīng)濟(jì)呈下滑態(tài)勢(shì)，這一規(guī)定無(wú)疑給企業(yè)雪上加霜。正應(yīng)了那句“敵人反對(duì)的我們一定要支持”，廣大群眾則在網(wǎng)上歡欣鼓舞，對(duì)最高法的表?yè)P(yáng)紛至沓來(lái)。

殊不知，最高法的司法解釋本身不具有造法功能，不過(guò)是原來(lái)法律規(guī)定的具體化、明確化，而對(duì)于下班途中受傷屬工傷的規(guī)定早已有之，在這個(gè)意義上，對(duì)普通民眾進(jìn)行必要的工傷方面的常識(shí)教育太重要了。

鑒于此，筆者這就對(duì)“下班買菜也是工傷”進(jìn)行一次關(guān)鍵詞解讀，以期讀者能夠從中了解一些應(yīng)當(dāng)具備的工傷常識(shí)。

“上下班”如何認(rèn)定？

有下班，就有上班。高高興興上班，平平安安回家，是普通勞動(dòng)者最基本的追求。

那在法律意義上，何為“上下班”，什么又是“上下班途中”？

想想，或許很簡(jiǎn)單。但到了工傷認(rèn)定的時(shí)候，這就總是個(gè)讓勞動(dòng)者搞不明白、社會(huì)保險(xiǎn)行政部門經(jīng)常糊涂、復(fù)議機(jī)關(guān)和審判機(jī)關(guān)反反復(fù)復(fù)的難題。

比如，對(duì)于提前或延后上下班的行為，是否屬于“上下班”范疇？學(xué)界有不同意見(jiàn)。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“上下班”是時(shí)間性限定因素，一般是指職工在用人單位規(guī)定的時(shí)間內(nèi)上下班，即使作擴(kuò)大解釋，也必須是在規(guī)定時(shí)間前后的合理時(shí)間內(nèi)上下班，否則不能視為“上下班”；另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，“上下班”只是對(duì)“途中”的限定，其強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)是“途中”，只要職工在“途中”是為了或者因?yàn)椤吧舷掳唷奔纯?，至于“上下班”時(shí)間則不應(yīng)作嚴(yán)格限制。

拿提前下班來(lái)說(shuō)，有兩種情形：一種是違反用人單位用工紀(jì)律，擅自脫崗提前下班；另一種是通過(guò)請(qǐng)假、請(qǐng)示等形式獲得用人單位同意而離崗提前下班。實(shí)踐中，對(duì)于“合紀(jì)”提前下班，應(yīng)當(dāng)視為正常下班，不存在不認(rèn)定為“上下班”的問(wèn)題；對(duì)于“違紀(jì)”提前下班的，用人單位通常不承認(rèn)其間發(fā)生的傷害屬于工傷范疇。

其實(shí)，按照法理，“違紀(jì)”提前下班也屬于“上下班”范疇。第一，職工擅自離崗提前下班，并沒(méi)有增加在途的潛在危險(xiǎn)，意外傷害與工作之間的關(guān)聯(lián)性并沒(méi)有因此而削弱；第二，職工擅自離崗只是違反用人單位用工紀(jì)律，本身并不屬于《工傷保險(xiǎn)條例》第16條規(guī)定的不構(gòu)成工傷的法定情形，工傷制度是為保障職工因工受意外傷害后能夠獲得及時(shí)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償而設(shè)，并沒(méi)有約束職工遵守用人單位工作紀(jì)律的制度功能；第三，工傷認(rèn)定采用的無(wú)過(guò)錯(cuò)補(bǔ)償原則，在一般工傷事故中，即使勞動(dòng)者違反了勞動(dòng)紀(jì)律，也不影響勞動(dòng)者的工傷認(rèn)定。譬如，勞動(dòng)者在工作過(guò)程中因未能按照規(guī)范流程操作機(jī)器設(shè)備造成意外傷害的，也應(yīng)認(rèn)定為工傷，即使其存在嚴(yán)重過(guò)錯(cuò)，相對(duì)而言，職工擅自離崗提前下班的過(guò)錯(cuò)程度甚小，而且與事故發(fā)生沒(méi)有直接關(guān)聯(lián)，更應(yīng)該認(rèn)定為工傷。

不僅如此，“上下班”本身應(yīng)作目的或原因來(lái)理解，只要?jiǎng)趧?dòng)者系為了（開(kāi)始或結(jié)束）工作而往返于單位與住處之間，一般均應(yīng)認(rèn)定為“上下班”，除非勞動(dòng)者完全出于個(gè)人原因往返于工作地點(diǎn)與住處，但當(dāng)個(gè)人原因與工作因素相重合時(shí)，也應(yīng)認(rèn)定為系工作原因。例如，勞動(dòng)者提前下班照管小孩，雖然有其個(gè)人原因，但其之所以需要往返于單位與住處，還是由于該工作致使其需要空間位置發(fā)生轉(zhuǎn)換，故仍應(yīng)認(rèn)定為有工作原因，也應(yīng)屬于“上下班”范疇。為此，我們說(shuō)，提前或延后上下班屬于“上下班”范疇，其間發(fā)生意外事故的，應(yīng)認(rèn)定為工傷。

不過(guò)，法律依然提倡合理的上下班時(shí)間，就近幾年來(lái)看，因遲到早退影響工傷認(rèn)定結(jié)果的案件不在少數(shù)，而且你可知道，提前上班有時(shí)也會(huì)影響工傷認(rèn)定結(jié)果？

這可能與大多數(shù)人認(rèn)識(shí)不一樣，因?yàn)樘崆吧习嗖皇恰耙詥挝粸榧摇钡牧己蔑L(fēng)尚么？老一代的人，可能都知道一個(gè)詞叫“主人翁精神”，追求“提前上班、推遲下班”的奉獻(xiàn)精神?？墒?，即使提前上班精神可嘉，但法律上卻似乎不太認(rèn)可。

根據(jù)《關(guān)于工傷保險(xiǎn)有關(guān)規(guī)定處理意見(jiàn)的函》，關(guān)于新《工傷保險(xiǎn)條例》第14條第（6）項(xiàng)的規(guī)定如何理解和適用問(wèn)題，是這樣解釋的：經(jīng)征得國(guó)務(wù)院法制辦和最高人民法院同意，并商公安部、交通運(yùn)輸部、鐵道部，提出如下處理意見(jiàn)，請(qǐng)遵照?qǐng)?zhí)行：該條規(guī)定的“上下班途中”是指合理的上下班時(shí)間和合理的上下班路途。

上網(wǎng)搜索了一下，關(guān)于提前上班而引發(fā)工傷認(rèn)定爭(zhēng)議的案件還真不少。也就是說(shuō)，上下班時(shí)間必須要合理，才能認(rèn)定為工傷?？磥?lái)，法律不鼓勵(lì)提前上班和加班加點(diǎn)??！

實(shí)踐中，爭(zhēng)議較大的問(wèn)題還在于勞動(dòng)者在上下班途中繞道而受到機(jī)動(dòng)車傷害是否可認(rèn)定為工傷。

依社會(huì)普遍觀念，上下班的合理途徑并非必經(jīng)或唯一的路線，而應(yīng)根據(jù)個(gè)案具體情況而定。原則上勞動(dòng)者居住地和工作場(chǎng)所之間的路線不限于最短路線，也不應(yīng)由用人單位指定路線。因此，對(duì)是否屬于上下班途中的合理判斷，可考慮從繞道的必要性和距離長(zhǎng)短，并結(jié)合其他因素加以解釋。

對(duì)于繞道的原因，實(shí)踐中有因突發(fā)事件而繞道，因私事而繞道和因工作原因而繞道等多種情形。因工作原因的繞道雖然不是正常上班時(shí)間，但此時(shí)發(fā)生的傷害仍屬于職業(yè)傷害風(fēng)險(xiǎn)范疇，且不應(yīng)只局限于機(jī)動(dòng)車事故傷害。其實(shí)，上下班途中因私事而繞道的情形較為普遍，如勞動(dòng)者夫妻為雙職工，每天因接送孩子上學(xué)、去菜市場(chǎng)買菜等原因而繞道，如果該事務(wù)是日常生活的必須要求，從勞動(dòng)者立場(chǎng)而言，繞道是上下班途中不得不經(jīng)過(guò)的路線，具有必要性，可解釋為合理途徑。

而下班后朋友聚會(huì)，前往非單位指派的夜校自發(fā)學(xué)習(xí)等情形，不具有必要性，不應(yīng)判斷為合理途徑。而因交通堵塞、車輛故障等突發(fā)或特殊事件而改道走其他較遠(yuǎn)的路線，是難以避免的情形，具有必要性，可認(rèn)定繞道的合理性。此外，繞道距離的長(zhǎng)短也應(yīng)作為是否上下班合理途徑的考量因素。至于繞道距離多遠(yuǎn)才屬于合理范疇，亦應(yīng)以社會(huì)普遍認(rèn)識(shí)為基礎(chǔ)加以判斷，不可一概而論。

“回家”意味著什么？

在“上下班”的理解背后，還有一個(gè)對(duì)“回家”的理解問(wèn)題？

在現(xiàn)代城市人看來(lái)，家就是私房。私房未有，何以為家？不過(guò)，近年來(lái)，沒(méi)房子的人和有多套房子的人也多了起來(lái)，沒(méi)有房子，算不算回家，房子多了，回哪個(gè)家算回家？這也是工傷認(rèn)定的難題。

實(shí)踐中，由于住房商品化和人員流動(dòng)性的提高，對(duì)如何確定“回家”，向來(lái)爭(zhēng)議繁多、操作難度很大。

首先，“回家”在法律上是有不同的解釋的。

例如有一個(gè)案子，李某系安徽省六安市城區(qū)某公司職工，未婚。2007年6月18日晚，李某上夜班，6月19日凌晨3點(diǎn)多鐘下班。李某下班后，先回單位為其安排的宿舍，因其6月19日白班輪休，單位又口頭通知端午節(jié)放假半日，遂駕駛摩托車回六安市舒城縣南崗鎮(zhèn)父母家中。19日凌晨4點(diǎn)多鐘，在回父母家途中，李某駕駛摩托車與一小貨車相撞，李某受重傷。經(jīng)公安交警部門認(rèn)定，貨車駕駛員承擔(dān)交通事故全責(zé)。

李某受傷的情形是否被認(rèn)定工傷，當(dāng)時(shí)引起了爭(zhēng)議。后來(lái)，國(guó)務(wù)院法制辦經(jīng)研究并征求人力資源和社會(huì)保障部的意見(jiàn)，發(fā)出了《關(guān)于〈工傷保險(xiǎn)條例〉第14條第（6）項(xiàng)適用問(wèn)題的請(qǐng)示》的復(fù)函（2008年9月18日國(guó)法秘復(fù)函[2008]375號(hào)），請(qǐng)示中反映，李某從單位宿舍至其父母家的情形，屬于《工傷保險(xiǎn)條例》第14條第（6）項(xiàng)規(guī)定的“在上下班途中”。

看來(lái)，未婚職工從單位宿舍至其父母家是“在上下班途中”，那已婚職工呢？

山東人鄒平在其單位宿舍區(qū)有住房一處，在濟(jì)南市中區(qū)王官莊303室有住房一處，事發(fā)前鄒平的父母在其濟(jì)南住房處居住。鄒平的妻子在泰安上學(xué)，女兒隨妻子在泰安居住，3人僅在節(jié)假日去濟(jì)南居住。結(jié)果，鄒平在下班后，直接回濟(jì)南的住所，路途上發(fā)生了交通事故。

這種情況怎么辦？《最高人民法院關(guān)于非固定居所到工作場(chǎng)所之間的路線是否屬于“上下班途中”的答復(fù)》認(rèn)為：如鄒平確系下班直接回其在濟(jì)南的住所途中受到機(jī)動(dòng)車事故傷害，應(yīng)當(dāng)適用《工傷保險(xiǎn)條例》第14條第（6）項(xiàng)的規(guī)定。

法院傾向性觀點(diǎn)認(rèn)為，事發(fā)時(shí)是周五，鄒平下班后回濟(jì)南的住處也是情理之中。不過(guò)，一般情況下，這種情況認(rèn)定為工傷就很難。因?yàn)楣姆秶侵鸩綌U(kuò)大的，一步到位不符合國(guó)情，也不能用道德、情理上的理由來(lái)代替法律的規(guī)定。

比如：回自己的家算下班途中，如果送同事回家呢？下班搭載同事且變更回家路線遇車禍算工傷嗎？問(wèn)題就很多了。

其實(shí)，關(guān)鍵在于“合理路線”之爭(zhēng)?！昂侠砺肪€”原則上是指職工為了上下班而往返于住處和工作單位之間的合理途徑。合理路線，不在于距離的遠(yuǎn)近，也不在于該路線是否是勞動(dòng)者經(jīng)常行走的路線。根據(jù)日常生活的實(shí)際情況，職工上下班的路線并非固定的、唯一的，而是存在多種選擇，用人單位無(wú)權(quán)加以限制，只要?jiǎng)趧?dòng)者的主觀目的是上班或回家，那么此時(shí)勞動(dòng)者所選擇的路線就應(yīng)認(rèn)定為合理路線。

如當(dāng)事人下班后并未返回住所而是到岳父家用餐，工傷行政認(rèn)定部門綜合考慮其“下班時(shí)間”、“下班目的”及“其平時(shí)午飯也多數(shù)在其岳父家吃”的實(shí)際情況（該活動(dòng)為職工日常生活必需的、合理的要求），認(rèn)定下班后回岳父家的路線為“合理路線”就是妥當(dāng)?shù)摹?/p>

一般認(rèn)為，職工在正常下班后回家途中順路搭載同事相應(yīng)變更原來(lái)回家路線，延長(zhǎng)相應(yīng)回家時(shí)間，未違反常理，符合工友之間相互協(xié)助、關(guān)愛(ài)的良好的社會(huì)道德風(fēng)尚，屬于適當(dāng)增加回家時(shí)間、變更回家路線的合理時(shí)間、合理路線的范疇，事由合理。在送完同事后繼續(xù)返家途中遭遇交通事故傷害，也符合《工傷保險(xiǎn)條例》規(guī)定的應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷的情形。

什么是“非本人主要責(zé)任的交通意外”

走路不慎自己摔倒受傷是不是工傷？這個(gè)問(wèn)題至今沒(méi)有明確答案。

人力資源和社會(huì)保障部辦公廳《關(guān)于工傷保險(xiǎn)有關(guān)規(guī)定處理意見(jiàn)的函》指出，“非本人主要責(zé)任”事故包括非本人主要責(zé)任的交通事故和非本人主要責(zé)任的城市軌道交通、客運(yùn)輪渡和火車事故。

其中，“交通事故”是指《道路交通安全法》第119條規(guī)定的車輛在道路上因過(guò)錯(cuò)或者意外造成的人身傷亡或者財(cái)產(chǎn)損失事件?！败囕v”是指機(jī)動(dòng)車和非機(jī)動(dòng)車；“道路”是指公路、城市道路和雖在單位管轄范固但允許社會(huì)機(jī)動(dòng)車通行的地方，包括廣場(chǎng)、公共停車場(chǎng)等用于公眾通行的場(chǎng)所。“非本人主要責(zé)任”事故認(rèn)定應(yīng)以公安機(jī)關(guān)交通管理、交通運(yùn)輸、鐵道等部門或司法機(jī)關(guān)，以及法律、行政法規(guī)授權(quán)組織出具的相關(guān)法律文書為依據(jù)。

按照這樣的規(guī)定，在上下班路上受到自行車傷害，也可以認(rèn)定為工傷，較2004年的規(guī)定前進(jìn)了一大步。但如果不是交通事故呢，比如自己摔傷，算不算工傷？

按照現(xiàn)行規(guī)定，對(duì)于非交通事故的受傷，即使勞動(dòng)者沒(méi)有任何過(guò)錯(cuò)，但仍不應(yīng)認(rèn)定工傷。很多人認(rèn)為，不應(yīng)該這樣啊。確實(shí)，非交通事故受傷的人也感到委屈：我走路上班不是更環(huán)保、更節(jié)能減排嗎？不是更符合社會(huì)所追求的價(jià)值導(dǎo)向么？為什么不認(rèn)為我是工傷？

但法律是不通人情的。對(duì)于一般工傷，無(wú)論過(guò)錯(cuò)原因均不影響認(rèn)定結(jié)果。但上下班途中交通事故受傷，需為非本人主要責(zé)任的交通事故才可認(rèn)定為工傷。

“非本人主要責(zé)任”，是認(rèn)定工傷的又一個(gè)限定詞。2012年1月1日起《國(guó)務(wù)院關(guān)于修改〈工傷保險(xiǎn)條例〉的決定》新加入了這個(gè)規(guī)定。

人力資源和社會(huì)保障部《關(guān)于執(zhí)行（工傷保險(xiǎn)條例）若干問(wèn)題的意見(jiàn)》強(qiáng)調(diào)，《條例》第14條第（6）項(xiàng)規(guī)定的“非本人主要責(zé)任”的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)以有關(guān)機(jī)關(guān)出具的法律文書或者人民法院的生效裁決為依據(jù)。

現(xiàn)實(shí)中，由于無(wú)法查清交通事故成因，依照《道路交通事故處理程序規(guī)定》第50條的規(guī)定，交警部門可以作出《道路交通事故證明》，對(duì)上述事實(shí)予以證明，但沒(méi)有認(rèn)定責(zé)任。

我們認(rèn)為，作出工傷認(rèn)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵照“保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益”的立法目的。

在勞動(dòng)法律關(guān)系中，勞動(dòng)者屬于弱勢(shì)群體，出現(xiàn)傷亡事故后，能否認(rèn)定為工傷，不僅對(duì)于保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益，而且對(duì)于體現(xiàn)社會(huì)人文關(guān)懷，穩(wěn)定企業(yè)勞動(dòng)關(guān)系，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定，均具有十分重大的意義。因此，在作出工傷認(rèn)定時(shí)，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)向勞動(dòng)者傾斜，以體現(xiàn)“保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益”的立法目的。對(duì)交通事故是否負(fù)主要責(zé)任處于難以認(rèn)定的灰色地帶，根據(jù)勞動(dòng)法的立法目的，應(yīng)當(dāng)推定勞動(dòng)者對(duì)交通事故不負(fù)主要責(zé)任，并進(jìn)而認(rèn)定為工傷。

許多用人單位往往狹隘地理解工傷，認(rèn)為只有在工作中負(fù)傷，才是工傷。其實(shí)，上下班是工作的必要條件，勞動(dòng)者上下班途中發(fā)生車禍?zhǔn)鹿?，不論是單方事故，還是他方事故，不論勞動(dòng)者對(duì)事故發(fā)生存在過(guò)錯(cuò)，還是沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，只要非主要責(zé)任，都應(yīng)該認(rèn)定為工傷。因?yàn)楣ｋU(xiǎn)的目的不在于追究事故責(zé)任，而在于彌補(bǔ)事故損失。其實(shí)質(zhì)是把上下班途中拓展為工作范圍，加大了工傷保護(hù)范圍。

有不少人主張，酒后駕駛、無(wú)證駕駛、肇事逃逸等行為引發(fā)的傷害不能認(rèn)定為或視同工傷。這符合“任何人都不能從自己的違法行為中獲益”的樸素法律原則。最高法在一定程度上也是支持這種觀點(diǎn)的。

例如，2011年5月19日，最高人民法院行政審判庭《關(guān)于職工無(wú)照駕駛無(wú)證車輛在上班途中受到機(jī)動(dòng)車傷害死亡能否認(rèn)定工傷請(qǐng)示的答復(fù)》中明確：在《工傷保險(xiǎn)條例（修訂）》施行前（即2011年1月1日前），工傷保險(xiǎn)部門對(duì)職工無(wú)照或者無(wú)證駕駛車輛在上班途中受到機(jī)動(dòng)車傷害死亡，不認(rèn)定為工傷的，不宜認(rèn)為適用法律、法規(guī)錯(cuò)誤。