□ 林 彥

一、民俗文化及民俗文化產(chǎn)業(yè)的定義

民俗是指一個國家或民族中廣大民眾所創(chuàng)造、享用并傳承的生活文化。民俗文化是指傳統(tǒng)的民間文學(xué)、藝術(shù)、習(xí)俗等風(fēng)俗文化的總稱。民俗文化是一種歷史文化的積淀，在不同的社會背景下產(chǎn)生和發(fā)展起來有著濃厚的人文氣息。民俗文化包括了民間文學(xué)作品、藝術(shù)作品和特色的民間習(xí)俗等。其中民間藝術(shù)涵蓋了戲曲（如黃梅戲、越劇）、音樂（如烏蘇里船歌）、舞蹈（民族舞蹈）、美術(shù)（如年畫、剪紙）、建筑（如客家圍屋）、宗教工藝品等；民間習(xí)俗包括特殊節(jié)日、婚俗、宗教儀式、廟會集會、飲食。民俗文化深受百姓的喜歡，具有其發(fā)展的社會價值。傳統(tǒng)的民俗文化產(chǎn)生于歷史上的農(nóng)業(yè)社會及生產(chǎn)生活方式下，它既是人類相對穩(wěn)定的生存經(jīng)驗，亦有時代性。

隨著市場經(jīng)濟三十多年的快速發(fā)展，國民物質(zhì)文明和精神文明程度的提高，民俗文化產(chǎn)業(yè)化就形成一個富礦區(qū)。民俗文化產(chǎn)業(yè)是以民俗文化作為核心品牌價值的一系列工業(yè)的、生活的產(chǎn)品或者服務(wù)的產(chǎn)業(yè)鏈條。民俗文化產(chǎn)業(yè)的特征：其一，包含了特色的民俗文化理念；其二，產(chǎn)業(yè)化規(guī)模程度不大；其三，民俗文化產(chǎn)業(yè)鮮明的地域性；其四，民俗文化產(chǎn)業(yè)是結(jié)合精神文明和物質(zhì)文明為一體的產(chǎn)業(yè)。

民俗文化產(chǎn)業(yè)在市場上如何獲得競爭的優(yōu)勢就必須將創(chuàng)新發(fā)展與對其知識產(chǎn)權(quán)的保護結(jié)合起來。以2011年民俗文化產(chǎn)業(yè)年會為例，其中莆田市中南洋木業(yè)有限公司分別榮獲了 “中國紅木家具十大著名品牌”；閔國霖光臨雕塑創(chuàng)作室榮獲了“中國木雕工藝最具價值品牌”；廈門舫昌實業(yè)榮獲“中國民俗文化產(chǎn)業(yè)園區(qū)建設(shè)示范單位”等。這些民俗文化產(chǎn)業(yè)最突出的特點是在傳統(tǒng)工藝的基礎(chǔ)上結(jié)合了時代的發(fā)展的需要，又在保護自己的品牌上注重知識產(chǎn)權(quán)的保護。2005年廈門知識產(chǎn)權(quán)局在廈門舫昌佛具有限公司舉辦了一場知識產(chǎn)權(quán)法律講座。廈門專利局給企業(yè)的維權(quán)出謀獻策并提出了許多建議。廈門舫昌公司表示將進一步強化企業(yè)全體員工的知識產(chǎn)權(quán)法律意識，在今后工作領(lǐng)域內(nèi)自覺宣傳貫徹維護知識產(chǎn)權(quán)工作，推動公司品牌發(fā)展更上一層樓。民俗文化產(chǎn)業(yè)如改變其新的包裝形式、服務(wù)形式，研發(fā)方向和商品化規(guī)模生產(chǎn)就會有創(chuàng)新的發(fā)展。在其創(chuàng)新發(fā)展的道路上要妥善保護好其著作權(quán)、商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)，鞏固其創(chuàng)新的成果。

二、民俗文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀

目前，關(guān)于民俗文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護，在我國的立法方面還是比較空白的領(lǐng)域，各地對民俗文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀良莠不齊。

（一）企業(yè)對民俗文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護認(rèn)識不夠

少部分企業(yè)注重保護民俗文化產(chǎn)業(yè)的商標(biāo)、外觀設(shè)計專利和實用新型專利的保護，相對于其創(chuàng)新發(fā)展在競爭中就處于有利的位置，保護了企業(yè)良好聲譽，維護了民俗文化的傳承和發(fā)展，避免了商標(biāo)、專利侵權(quán)所帶來的損失。大部分企業(yè)對民俗文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護意識缺乏，尤其是商標(biāo)，域名等被搶注和冒用，在對外貿(mào)易和競爭中處于劣勢地位。假如域名一旦被搶注，則意味著企業(yè)要獲得注冊人的許可和付出高昂的費用來使用域名。再如，我們的特殊民俗節(jié)日會帶來旅游業(yè)的發(fā)展，但是若是被其他國家申遺成功就會失去一大特色產(chǎn)業(yè)。

（二）民俗文化產(chǎn)業(yè)遭受侵權(quán)后很少選擇法律救濟

民俗文化產(chǎn)業(yè)在遭受侵權(quán)的時候，也很少選擇法律途徑救濟。由于民俗文化的發(fā)展是有地域性、群體性、歷史性的，所以有些民俗文化的歸屬至今都是存在爭議性的，而產(chǎn)業(yè)化后的民俗文化產(chǎn)業(yè)最容易受到侵權(quán)。在遭受侵權(quán)后又不愿意選擇法律途徑進行救濟，往往選擇和解、調(diào)解的方式解決。民俗文化產(chǎn)業(yè)在產(chǎn)業(yè)化過程中，總會遇到知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)，民俗文化企業(yè)缺少尋求法律救濟的觀念，也不懂得采取何種法律途徑減少被侵權(quán)的損失。利用和解、調(diào)解的方式解決符合民俗文化企業(yè)“厭訟”的樸素觀念。

（三）民俗文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)成本投入不足

民俗文化產(chǎn)業(yè)化后，要繼續(xù)保持活力就必須再創(chuàng)新，但是創(chuàng)新是要在原來基礎(chǔ)上得到許可或者付費的，而企業(yè)不愿意出這部分費用，就選擇將侵權(quán)產(chǎn)品投入市場，這便帶來不穩(wěn)定的市場經(jīng)濟秩序。企業(yè)在民俗文化的發(fā)展中缺少創(chuàng)新精神，即知識產(chǎn)權(quán)成本的投入。在民俗文化的產(chǎn)業(yè)化中，加入知識產(chǎn)權(quán)保護的成本是比較高的，關(guān)系到一系列的民俗產(chǎn)品的創(chuàng)新研發(fā)，民俗產(chǎn)業(yè)化知識產(chǎn)權(quán)人才的引進都會增加成本，那么急功近利的部分企業(yè)不會考慮進行知識產(chǎn)權(quán)保護。筆者認(rèn)為，從短期來看相當(dāng)可觀的利潤是可以獲得的，但是從長遠來看不利于民俗文化產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展。第一，同行類的產(chǎn)業(yè)會在競爭中不斷適應(yīng)社會進步的需要，對自己產(chǎn)業(yè)進行創(chuàng)新，那么缺乏知識產(chǎn)權(quán)保護的民俗文化產(chǎn)業(yè)就會在競爭中被淘汰。第二，從長期來看，為了維護自己民俗文化產(chǎn)業(yè)的品牌核心價值，著作、商標(biāo)、專利的保護是有重要意義的，民俗文化產(chǎn)業(yè)的品牌價值就是無形的資產(chǎn)。

（四）選擇商業(yè)秘密保護民俗文化產(chǎn)業(yè)的風(fēng)險性高

在過去的調(diào)查中，大部分地方企業(yè)對民俗文化產(chǎn)業(yè)的保護一般會采取商業(yè)秘密作為其保護的方式。但商業(yè)秘密的保護對企業(yè)、商家來說都是意味著存在風(fēng)險。以杭州西湖的河坊街為例，各種民俗文化產(chǎn)品呈現(xiàn)出產(chǎn)業(yè)化發(fā)展的趨勢，但其已經(jīng)在傳統(tǒng)的民俗文化的基礎(chǔ)上進行了創(chuàng)新，符合現(xiàn)在人們的生活需求。河坊街的特色茶樓、百年老店、民俗工藝品店等基本上有工商局頒發(fā)的營業(yè)執(zhí)照，但對于其產(chǎn)品的配方和方法基本上是保密的，沒有申請任何的專利保護。若是申請了專利保護就意味著要對外公開其配方和制作方法，公開的結(jié)果就是被同行業(yè)所模仿和冒名，那么民俗文化的特色性就會慢慢地流失，其賴以發(fā)展的產(chǎn)業(yè)便沒有那么強的市場競爭力，這也是民俗文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展后知識產(chǎn)權(quán)保護缺乏的另一重要原因。

三、民俗文化產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展與知識產(chǎn)權(quán)保護途徑

現(xiàn)今的民俗文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護現(xiàn)狀存在著不容忽視的問題，加之依據(jù)的缺乏，本文將從四個角度來闡述對民俗文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展與知識產(chǎn)權(quán)保護的途徑，從保護民俗文化產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的角度推動民俗文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展。

（一）從現(xiàn)行的法律法規(guī)對民俗文化產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展進行保護

《非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護條例》是國務(wù)院出臺的關(guān)于保護民俗文化的重要法規(guī)，其對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護起到一定的作用，但是對于新興的民俗文化產(chǎn)業(yè)化的規(guī)定也幾乎是空白的。2011年施行的《中華人民共和國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)法》 第44條規(guī)定：“使用非物質(zhì)文化遺產(chǎn)涉及知識產(chǎn)權(quán)的，適用有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定。”雖然對于知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定適用有關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，但是目前申請為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的民俗文化記載在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄，也會對其創(chuàng)新產(chǎn)業(yè)化有重要意義。近些年來，各國民俗文化相繼入選 “世界非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”名錄。鑒于此，中國政府近年來也掀起了“世界非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”項目的申報熱，以求得知識產(chǎn)權(quán)及重點保護，各地爭相申報。

《著作權(quán)法》第6條規(guī)定：“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定”，但是目前國務(wù)院尚未出臺相關(guān)的細則。民間文學(xué)藝術(shù)作品的作者大多無法考證，創(chuàng)作時間無法詳知，《著作權(quán)法》對此保護很難具有實際的操作性。許多民俗文化作品早已經(jīng)過了著作權(quán)的保護期限，對其進行強注、模仿、制作等都不構(gòu)成侵權(quán)。但是民俗文化要產(chǎn)業(yè)化就要面臨對其許可、或者合理使用的瓶頸。筆者認(rèn)為可以由當(dāng)?shù)爻闪⒁粋€專門保護民俗文化產(chǎn)業(yè)的組織進行管理，并由國務(wù)院出臺相關(guān)的法規(guī)對其進行規(guī)范。民俗文化產(chǎn)業(yè)的保護屬于一個比較特殊的領(lǐng)域，對其保護需特殊的法律法規(guī)作出適應(yīng)這一行業(yè)的立法規(guī)定。由專門的保護民俗文化產(chǎn)業(yè)的組織對民俗文化作品進行考證研究、整理、代理起訴等。

根據(jù)《商標(biāo)法》的規(guī)定，民俗文化產(chǎn)業(yè)可以申請集體商標(biāo)、地理商標(biāo)等，也可在其創(chuàng)新的基礎(chǔ)上申請注冊馳名商標(biāo)，來保護民俗文化產(chǎn)業(yè)的獨特價值。商標(biāo)還可以續(xù)展，這對保護的期限是有利的。以貴州的茅臺酒為例，2012年中國貴州茅臺酒廠有限責(zé)任公司申請的“國酒茅臺”商標(biāo)通過初審。國酒茅臺文化在民俗文化中占有很重要的地位，茅臺酒廠申請了商標(biāo)保護。

對于民間工藝美術(shù)，還可以適用我國的《專利法》進行保護，申請外觀設(shè)計專利和實用新型專利。在產(chǎn)業(yè)化的同時進行新穎性和創(chuàng)造性保護，有利于企業(yè)大規(guī)模發(fā)展民俗文化產(chǎn)品?！秱鹘y(tǒng)工藝美術(shù)保護條例》中規(guī)定：“制作傳統(tǒng)工藝美術(shù)產(chǎn)品的企業(yè)和個人，可以向當(dāng)?shù)乜h級人民政府負(fù)責(zé)傳統(tǒng)工藝美術(shù)保護工作的部門提出要求保護的品種和技藝的申請。”民間工藝美術(shù)技藝在民俗文化中是一絕，在技藝的傳承上創(chuàng)新塑造并產(chǎn)業(yè)化，只要經(jīng)過申請是可以得到專利權(quán)和著作權(quán)的。

（二）從借鑒國外立法對民俗文化產(chǎn)業(yè)的創(chuàng)新發(fā)展進行保護

以鄰國日本為例，早在1950年其頒布的《文化遺產(chǎn)保護法》就把民俗文化遺產(chǎn)作為加以保護的對象。無形財產(chǎn)意味著其價值遠遠超過了有形財產(chǎn)所具有的潛在價值和社會認(rèn)可度。韓國保護優(yōu)秀民俗文化產(chǎn)業(yè)，韓國專門設(shè)立了“無形文化財產(chǎn)廳”，并大力組織專家學(xué)者評估和認(rèn)證值得保護的民俗文化項目。韓國的宮廷膳食、風(fēng)俗節(jié)慶、傳統(tǒng)醫(yī)藥、舞蹈、造紙等傳統(tǒng)手工藝等被當(dāng)作“無形文化財產(chǎn)”加以保護。日本和韓國都通過立法的方式，在經(jīng)濟上給予民俗文化傳承人一定的合理利益，這方面值得我們?nèi)ソ梃b?！度毡疚幕敱Ｗo法》、《韓國文化財保護法》都規(guī)定了“人間國寶”制度來保護文化遺產(chǎn)傳承者的權(quán)利。

我國擁有幾千年的文明歷史，各地民俗文化豐富精深，當(dāng)民俗文化產(chǎn)業(yè)化后其創(chuàng)新發(fā)展是必然要經(jīng)歷的過程。在立法、司法領(lǐng)域還相對缺乏相關(guān)依據(jù)的時候，適當(dāng)借鑒國外立法的先進經(jīng)驗是有一定意義的。2005年，韓國申報“江陵端午祭”被聯(lián)合國教科文組織正式確定為“人類傳說及無形遺產(chǎn)著作”。韓國的端午祭與中國的端午節(jié)有類似也有不同，由此帶給我們很大的啟示是可以考慮將端午節(jié)申遺，與端午節(jié)有關(guān)的一系列民俗文化產(chǎn)業(yè)在創(chuàng)新發(fā)展的基礎(chǔ)上進行知識產(chǎn)權(quán)保護，那么我們的保護力度將更成功。

（三）企業(yè)重塑民俗文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的知識產(chǎn)權(quán)意識

目前，在有些地方民俗文化產(chǎn)業(yè)，如民俗旅游產(chǎn)業(yè)、民俗手工藝產(chǎn)業(yè)等都已做成比較大的規(guī)模，但是卻忽視了對其無形的知識產(chǎn)權(quán)保護。杭州西湖旅游相關(guān)產(chǎn)業(yè)注重打造其產(chǎn)品特色和品牌價值，對商標(biāo)的保護和外觀設(shè)計專利比較重視，因此產(chǎn)業(yè)化創(chuàng)新發(fā)展較快。與此相比廣東潮汕的民俗文化也是具有歷史積淀的，但是在其產(chǎn)業(yè)化過程中，對知識產(chǎn)權(quán)的保護意識缺乏，商標(biāo)被搶注的現(xiàn)象屢見不鮮。究其原因，是企業(yè)對民俗文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護力度不夠。

潮汕的茶文化是非常有名的，其技藝考究，選料精細。但是潮汕茶產(chǎn)業(yè)基本上缺乏包裝和品牌的整體策劃，知名度不高，大多數(shù)茶企業(yè)沒有自己的品牌。潮汕茶業(yè)想要創(chuàng)新發(fā)展起來，就要提高自己的檔次，樹立自己的商標(biāo)，申請自己的知識產(chǎn)權(quán)意識。企業(yè)應(yīng)當(dāng)有一個知識產(chǎn)權(quán)管理的具體制度或辦法，或者說有一個知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展計劃，鞏固和保護已有知識產(chǎn)權(quán)，加強新的知識產(chǎn)權(quán)開發(fā)，在企業(yè)內(nèi)部實行科學(xué)管理，從制度上盡可能地避免企業(yè)權(quán)利遭受侵害。

因此，我們鼓勵企業(yè)重視民俗文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護目的在于使民俗文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展，發(fā)揮其在市場的競爭優(yōu)勢，更好地促進市場經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展。

（四）建立民俗文化產(chǎn)業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護和管理機制

針對目前市場民俗文化產(chǎn)業(yè)發(fā)展的速度不均，知識產(chǎn)權(quán)保護力度缺乏，我們可以考慮建立民俗文化產(chǎn)業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護和管理機制。廣東省辦公廳在2012年5月頒布了《關(guān)于加快我省優(yōu)勢傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型升級的意見》指出，加大知識產(chǎn)權(quán)保護力度，推動優(yōu)勢傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)建立行業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護預(yù)警、自律、申訴和維權(quán)援助機制。對此筆者認(rèn)為民俗文化產(chǎn)業(yè)的開發(fā)和利用也要建立一個切實可行的知識產(chǎn)權(quán)保護和維權(quán)援助機制。在現(xiàn)有的立法層面上，首先，做好專利、商標(biāo)的新穎性研究和設(shè)計的法律保護；其次，支持優(yōu)勢民俗文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)立自主品牌；再次，降低知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)成本；最后，建立起知識產(chǎn)權(quán)維權(quán)的援助和咨詢機構(gòu)。

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