洪 萍 顏三忠
(江西師范大學(xué) 政法學(xué)院,江西 南昌330022)
“2010年5月12日下午2時(shí)35分左右,佛山南海殯儀館從南海官窯醫(yī)院運(yùn)回一個(gè)‘死嬰’,工作人員正要將‘死嬰’進(jìn)行處理時(shí),掀開‘死嬰’嘴里的紗布,安靜的屋內(nèi)突然出來幾聲嬰兒叫聲,把在場(chǎng)的工作人員嚇了一跳??伤麄儗雰核突蒯t(yī)院后,醫(yī)院并沒有搶救,嬰兒就放在走廊里。官窯醫(yī)院醫(yī)務(wù)科主任劉三紅稱,殯儀館的人懷疑嬰兒還有生命跡象,將嬰兒送回醫(yī)院。醫(yī)院便組織專業(yè)人員進(jìn)行檢查,觀察一小時(shí)后,確認(rèn)嬰兒沒有心跳沒有呼吸,已經(jīng)死亡。南海殯儀館也認(rèn)為那是‘流產(chǎn)物’不能稱為嬰兒。(潘副館長(zhǎng)解釋,‘流產(chǎn)物’是流產(chǎn)出來的胎兒,不是正常出生的嬰兒。嬰兒不滿7個(gè)月,還不到月數(shù),不能稱為嬰兒)。‘流產(chǎn)物’都是醫(yī)院定的,殯儀館接到電話就去醫(yī)院運(yùn)回。一般去取‘死嬰’時(shí),袋子上會(huì)表明嬰兒父母的姓名,而‘流產(chǎn)物’沒有,只會(huì)標(biāo)明個(gè)數(shù)。”[1]通?!傲鳟a(chǎn)物”送到殯儀館后會(huì)立即進(jìn)行火化。
判斷官窯醫(yī)院的行為性質(zhì)關(guān)鍵在于這個(gè)“流產(chǎn)物”是否有民事法律地位,是否具有民事權(quán)利能力。如果這個(gè)“流產(chǎn)物”具有民事法律地位,那么官窯醫(yī)院的行為構(gòu)成“故意殺人”。
我國(guó)《民法通則》第九條規(guī)定:公民從出生時(shí)起到死亡時(shí)止,具有民事權(quán)利能力,依法享有民事權(quán)利,承擔(dān)民事義務(wù)。
民法論著作中通常用以確定“出生”的標(biāo)準(zhǔn)主要有:一部露出說、全部露出說、斷臍帶說、初啼說、獨(dú)立呼吸說、分娩說、陣痛說。這七說主要用以判斷“出生”,以確定權(quán)利能力的準(zhǔn)確起點(diǎn)。[2]我國(guó)通常采用“獨(dú)立呼吸說”作為出生的標(biāo)準(zhǔn)。
從臨床醫(yī)學(xué)的角度而言,這些學(xué)說實(shí)際上反映的是“人”的出生過程。首先母體感覺陣痛,開始分娩;接著在子宮強(qiáng)力收縮之下,胎兒身體的一部分露出母體,繼而全部脫離母體;剪斷胎兒與母體相聯(lián)系的臍帶,發(fā)出第一聲啼哭,獨(dú)立呼吸,完成出生。只要完成這個(gè)過程,無論胎兒是否繼續(xù)生存,都可以得到獨(dú)立的法律地位,獲得民事法律權(quán)利。其中“陣痛說”對(duì)胎兒的民事權(quán)利的保護(hù)最為有利,因?yàn)榭梢允固焊绲牡玫椒傻谋Wo(hù);“獨(dú)立呼吸說”對(duì)胎兒法律權(quán)利保護(hù)最不利,胎兒獲得法律保護(hù)的時(shí)間最晚。
盡管如此,這些學(xué)說都是建立在胎兒已經(jīng)出生的前提基礎(chǔ)之上,換言之,不管“出生”的標(biāo)準(zhǔn)如何嚴(yán)格,只要符合出生要求的胎兒都會(huì)受到法律的保護(hù)。據(jù)此按照“未出生的胎兒是沒有生命健康權(quán)的,損害胎兒視為損害母體的一部分,按照侵權(quán)或者故意傷害母體處理”的慣常做法,傳統(tǒng)民法規(guī)則主要圍繞出生后的生命體(民法上的人)設(shè)計(jì)的,對(duì)未出生者(如胎兒、人工生殖過程中的胎胚)未給予充分重視。例如“陜西安康鎮(zhèn)坪強(qiáng)制引產(chǎn)案”、①2012年6月2日,陜西省安康鎮(zhèn)坪縣曾家鎮(zhèn)產(chǎn)婦馮建梅被該鎮(zhèn)政府工作人員強(qiáng)行帶至鎮(zhèn)坪縣醫(yī)院,注射針劑強(qiáng)制引產(chǎn)。當(dāng)時(shí),馮建梅腹內(nèi)的胎兒已有7個(gè)月,近乎發(fā)育完全。因他人的侵權(quán)行為導(dǎo)致胎兒的父親死亡的,胎兒是否享有扶養(yǎng)費(fèi)賠償請(qǐng)求權(quán)、因交通事故、環(huán)境污染、醫(yī)療事故及其他侵害行為而間接侵犯未出生者合法權(quán)益等等。
胎兒作為一個(gè)獨(dú)立的存在體,作為“人”的原初狀態(tài),在不同的發(fā)育階段,理應(yīng)具有相應(yīng)的法律地位,享有相應(yīng)的民事法律權(quán)利,得到適當(dāng)?shù)姆杀Wo(hù)。然而我國(guó)關(guān)于未出生者的民事立法非常少,只有《繼承法》第28條一條。隨著社會(huì)生活觀念的變遷以及醫(yī)學(xué)技術(shù)的發(fā)展,如何保護(hù)未出生者的合法權(quán)利問題在現(xiàn)代社會(huì)中顯得日益突出,亟需法律完善。
傳統(tǒng)民法認(rèn)為,“未出生者”因?yàn)闆]有出生,所以不受法律的保護(hù)。但是因?yàn)楦鲊?guó)對(duì)“出生”的法律規(guī)定不同,導(dǎo)致不同的國(guó)家對(duì)胎兒是否“出生”的判斷依據(jù)各不相同。例如采用“陣痛說”的國(guó)家認(rèn)為出生的嬰兒,在采用“獨(dú)立呼吸說”的國(guó)家中被認(rèn)為“未出生”。事實(shí)上法律規(guī)定的出生標(biāo)準(zhǔn)與醫(yī)學(xué)、生物學(xué)上生命的形成不完全相同。
醫(yī)學(xué)、生物學(xué)上生命的形成可以上溯至受精卵的形成。按照醫(yī)學(xué)辭典解釋:從受孕12周(也有人認(rèn)為是8周)開始,四肢明顯可見,手足已經(jīng)分化,謂之胎兒,在此之前是受精卵和胚胎期。生物學(xué)家也把受精卵的早期發(fā)育稱為胚胎期。胎兒期是從胚胎外形發(fā)育為類似該物種的新生兒開始起算,直到出生為止??梢姡飳W(xué)和醫(yī)學(xué)上都把胎兒的發(fā)育過程分為三個(gè)階段,即受精卵時(shí)期、胚胎期和胎兒期。[3]
受精卵時(shí)期非常短,受精之后,一般3-5天著床,發(fā)育為胚胎。
胚胎期是從受精卵開始到逐漸發(fā)育與母體建立聯(lián)系,即坐胎為止的時(shí)期,是育齡婦女月經(jīng)停止后8周,即受精卵在母體子宮發(fā)育了8周,是主要器官分化形成時(shí)期。但是該時(shí)期內(nèi)的胚胎未發(fā)育成人形,人體各組織未發(fā)育成系統(tǒng),僅是簡(jiǎn)單的管或囊,是一團(tuán)既無感覺又無知覺的細(xì)胞團(tuán)。
胎兒期分為胎兒前期和胎兒后期,前期從懷孕第9周開始起算,這段時(shí)期是身體驅(qū)干及各組織器官迅速生長(zhǎng),同時(shí)形成了體毛、汗腺,到胎兒成熟的時(shí)期——該時(shí)期為細(xì)胞分裂最旺盛時(shí)期,細(xì)胞分化達(dá)到最大程度;懷孕后第28周到40周為胎兒后期。臨床醫(yī)學(xué)證明:懷孕16周以后,母親就能感到明顯的生命跡象;懷孕28周以后,胎兒在母體內(nèi)里會(huì)踢人,會(huì)動(dòng),甚至可以感知外界環(huán)境的變化。母親柔聲細(xì)語地跟它講話,撫摸它,或者和別人吵架,肚里的孩子,都會(huì)作出不同的反應(yīng)。
我國(guó)法學(xué)界對(duì)于未出生的“胎兒”,也沒有一個(gè)明確的定義。不少學(xué)者認(rèn)為:胎兒是處于母體胎盤之中的生命體,是生命發(fā)展的一個(gè)階段,即出生的最后一個(gè)階段的存在形態(tài)。[4](P382)臺(tái)灣法學(xué)家胡長(zhǎng)清則認(rèn)為:胎兒者,乃母體內(nèi)之兒也,即自受胎時(shí)起,至出生完成之時(shí)止,謂之胎兒。[5](P60)也就是說,胎兒是指在母體內(nèi)從受胎開始到出生完成為止這整個(gè)形態(tài)的總稱。前者的觀點(diǎn)將未出生的胎兒限定在即將出生前的階段,至于這個(gè)階段到底應(yīng)該從什么時(shí)候起算,語焉不詳,說服力不夠;后者的觀點(diǎn)與生物學(xué)上生命形成階段的劃分是一致的,符合客觀事實(shí)。
因此本文將“未出生者”分為三個(gè)階段:受精卵時(shí)期、胚胎時(shí)期、胎兒時(shí)期,分別探討各個(gè)階段的民事法律地位,以便更好的保護(hù)“未出生者”的合法權(quán)利。
與人工受精①人工受精,是指不同于人類傳統(tǒng)基于兩性性愛的自然生育過程,而是根據(jù)生物遺傳工程理論,采用人工方法取出男人的精子或女人的卵子,然后用人工方法將精子或受精卵注入女人的子宮內(nèi),使其受孕的一種新興的生育技術(shù)。的受精卵不同,自然孕育的受精卵存在時(shí)間非常短,通常不易為母體發(fā)現(xiàn),或者發(fā)現(xiàn)時(shí)已經(jīng)成為胚胎,因此,這個(gè)時(shí)期的“未出生者”的法律地位與胚胎期“未出生者”的法律地位一樣,不具有民事法律地位。但是人工受精的受精卵則不一樣,它具備民法上物的基本特征:
首先,人工受精的受精卵獨(dú)立存在于人體之外,可以自成一體。人的身體為人格所附,以個(gè)人尊嚴(yán)為基本原理的近代法思想,不允許對(duì)生存的人的身體或身體的一部分具有排他性或全面性的支配權(quán)。[6](P129)物的特征表明物須具有非人格性,例如可以與身體分離的毛發(fā)、牙齒。而且隨著科學(xué)技術(shù)的發(fā)展,如器官移植、器官捐贈(zèng)等,均是以活人的器官作為合同的標(biāo)的物。
其次,受精卵是有體物。羅馬法中有體物是指實(shí)體存在于自然界之物質(zhì),而為人之五官所可覺及者也,如土地、房屋等。[7](P84)在顯微鏡下,可以清楚的看到受精卵的存在。
再有,受精卵可以為人支配,能滿足人的需要。也就是說物必須對(duì)人有價(jià)值。這種價(jià)值,不以物質(zhì)利益為限,精神利益也包括在內(nèi)。當(dāng)不孕不育成了當(dāng)今全球普遍存在的問題,生孩子對(duì)一些人來說難若登天時(shí),人工授精、試管嬰兒這些輔助生殖手段,便成了他們完成生育的技術(shù)救贖,因此人工授精的受精卵能滿足這些人的需要,受精卵可以成為民法中的物。
最后,人工受精的受精卵是精子、卵子提供者的產(chǎn)物,是后者的生育自決權(quán)的客體,因此人工受精的受精卵可以是民法上的物。
醫(yī)學(xué)、生物學(xué)研究均證明:胚胎期的“未出生者”僅是簡(jiǎn)單的管或囊,是一團(tuán)既無感覺又無知覺的細(xì)胞團(tuán),不具有獨(dú)立生存的能力,無法承擔(dān)相應(yīng)的法律后果,不能成為民事法律關(guān)系的主體。
首先,胚胎不能獨(dú)立生存,不能成為民事法律關(guān)系的主體。民事法律關(guān)系的主體必須能夠以自己的名義獨(dú)立從事相關(guān)活動(dòng),承擔(dān)由此而產(chǎn)生的法律后果。因此,能否獨(dú)立生存是胎兒成為民事法律關(guān)系主體的關(guān)鍵。然而胎兒能否成為“人”不確定,除了滿足生物學(xué)上的條件外,最重要的是利害關(guān)系人的態(tài)度,尤其是必須借助醫(yī)學(xué)手段,體外受精的胚胎。因此胚胎不能成為民事法律關(guān)系的主體,
其次,胚胎雖然具有民法中物的特征,但它與一般物不同,不能隨意占用、使用、收益、轉(zhuǎn)讓,所以不是民事法律關(guān)系的客體。在特定條件下,胚胎雖然可以獨(dú)立存在,能被人感知與支配,滿足人類社會(huì)生活的某種需要,但它是一種特殊的物。與一般的物不同,胚胎包含了人類的遺傳基因,用于人類自身的繁衍,所以人類胚胎不能像一般的物一樣,不能占用、使用、收益、轉(zhuǎn)讓,不能商品化。例如:“捐贈(zèng)的胚胎由受贈(zèng)的個(gè)人或機(jī)構(gòu)所有,但是所有者必須根據(jù)捐贈(zèng)者的捐贈(zèng)目的使用,即使沒有利用價(jià)值,所有者也只能銷毀,不能出賣或轉(zhuǎn)讓。夫妻或同居伴侶儲(chǔ)存在特定機(jī)構(gòu)的胚胎,在夫妻關(guān)系存續(xù)期間或同居期間,對(duì)胚胎的使用和處理須經(jīng)雙方協(xié)商一致,任何一方未經(jīng)對(duì)方同意都不能擅自用于生育、捐贈(zèng)他人或銷毀;在離婚或同居關(guān)系解除時(shí),雙方應(yīng)協(xié)商決定胚胎的歸屬,明確所有者對(duì)胚胎的處置權(quán)限;如雙方不能達(dá)成一致意見,應(yīng)認(rèn)定雙方共有,任何一方不能擅自利用和處置,對(duì)喪失生育價(jià)值的胚胎,任何一方都有權(quán)決定銷毀。”[8]因此從這個(gè)層面來看,胚胎不能像一般物一樣,權(quán)利人可以隨意處置,不能成為民事法律關(guān)系的一般客體。所以對(duì)胚胎期未出生者的傷害,通常視為對(duì)母體的傷害。損害賠償請(qǐng)求權(quán)應(yīng)該由母親支配。
胎兒是正在孕育中的人,與出生后的自然人是同一個(gè)生命體。從生理學(xué)的角度來看,胎兒時(shí)期的發(fā)育狀況直接決定人出生后的能力狀況。如果孕育期間胎兒受到傷害,必然影響胎兒出生后的身體發(fā)育、個(gè)人能力,因此法律對(duì)其進(jìn)行適當(dāng)?shù)谋Wo(hù)是理所當(dāng)然的。對(duì)于胎兒權(quán)益的保護(hù),早在羅馬法時(shí)期法學(xué)家就形成了共識(shí):對(duì)胎兒有利的情形,就應(yīng)當(dāng)視為胎兒已經(jīng)出生。羅馬時(shí)代的著名法學(xué)家保羅認(rèn)為:牽扯到胎兒的利益時(shí),孕婦腹中的胎兒應(yīng)該以活人對(duì)待。[9]
首先,賦予胎兒相應(yīng)民事法律地位是社會(huì)倫理的要求。胎兒既是生物的人也是未來的社會(huì)人。胎兒雖然缺乏人的社會(huì)性和意識(shí)性,但是不能否認(rèn)的是:他們是人的原初狀態(tài),與人的成長(zhǎng)、發(fā)展有著不可割裂的聯(lián)系,因而和一般的生命體相比,胎兒應(yīng)該具有更高的道德與法律地位;另一方面,胎兒畢竟不是真正的社會(huì)人,因此,基于對(duì)人性的尊重和對(duì)人的價(jià)值的維護(hù),哪怕胎兒不能作為現(xiàn)實(shí)的權(quán)利主體,起碼也應(yīng)將其視為潛在的權(quán)利主體,并賦予其最基本的人權(quán),從而肯定胎兒高于一般的生命體(動(dòng)物和植物),低于社會(huì)的人的道德地位。[10]
其次,賦予胎兒相應(yīng)的民事法律地位是社會(huì)發(fā)展的基本要求。雖然胎兒的民事法律地位低于真正的社會(huì)人,但法律對(duì)人的利益的保護(hù)應(yīng)該從胎兒期開始。因?yàn)樘旱臋?quán)利如果得不到法律的及時(shí)救濟(jì),必然影響出生后的人的健康發(fā)展。因此現(xiàn)實(shí)社會(huì)生活中,保護(hù)胎兒生命和健康利益是社會(huì)生活向前發(fā)展的最低內(nèi)在要求,是一種低度道德的體現(xiàn)。[11]
再有,賦予胎兒相應(yīng)的民事法律地位是我國(guó)社會(huì)和諧發(fā)展的必然要求。經(jīng)過一、二個(gè)月的考慮,孕婦已經(jīng)能夠從思想上接受了這個(gè)逐漸變大的生命體,如果強(qiáng)行墮胎,尤其是選擇性墮胎,①選擇性打胎就是指一些家庭被“重男輕女”的觀念所束縛,而導(dǎo)致的一種社會(huì)現(xiàn)象。不但會(huì)影響孕婦的身體健康,而且也會(huì)導(dǎo)致出生人口性別比出現(xiàn)失衡,人口性別結(jié)構(gòu)嚴(yán)重失調(diào),影響了人口與經(jīng)濟(jì)、社會(huì)的協(xié)調(diào)可持續(xù)發(fā)展。
當(dāng)然,由于胎兒的發(fā)育階段的不同,其法律地位也應(yīng)該不一樣:
1.胎兒前期的“未出生者”只能享有有限的民事權(quán)利。受精后第9周到第27周為胎兒前期。這個(gè)時(shí)期的“未出生者”身體器官基本形成,開始出現(xiàn)腦電波,吞咽、瞇眼等自然反射行為,已經(jīng)可以辨認(rèn)胎兒的性別,此時(shí)的胎兒應(yīng)該具有相應(yīng)的民事法律地位,享有相應(yīng)的民事權(quán)利,因?yàn)檫@個(gè)階段胎兒的民事權(quán)利受到了主客觀條件的限制。人類強(qiáng)調(diào)生命不可侵犯的同時(shí),強(qiáng)調(diào)人不僅要活著,更重要的是要活得幸福、有意義。因此在一定程度上,在某些條件下,有選擇地剝奪一些胎兒的生命不違反法律、道德的要求。因?yàn)椋旱谝?,母親作為一個(gè)社會(huì)學(xué)意義上的人,其生命與價(jià)值無論如何始終比一個(gè)生物學(xué)意義上的人——胎兒的生命和價(jià)值更為重要,因此對(duì)意外或計(jì)劃外懷孕的胎兒如不允許墮胎則會(huì)侵犯母親的自由權(quán)或自主權(quán)。[12]第二,當(dāng)胎兒存在嚴(yán)重生理缺陷或患有嚴(yán)重遺傳性疾病時(shí),如果不及時(shí)終止妊娠,一方面可能會(huì)給家庭和社會(huì)帶來的嚴(yán)重經(jīng)濟(jì)和精神負(fù)擔(dān),另一方面也不利于出生人口質(zhì)量的提高,嚴(yán)重影響國(guó)家衛(wèi)生資源的合理分配。因此這個(gè)時(shí)期的胎兒應(yīng)具有相應(yīng)的民事法律地位,享有有限的民事法律權(quán)利。
2.胎兒后期的“未出生者”應(yīng)具有完全民事法律地位,享有完全民事權(quán)利能力。隨著科技水平的發(fā)展,早產(chǎn)兒出生后的存活率越來越高。懷孕后第28周到40周為胎兒后期。臨床醫(yī)學(xué)證明:28周早產(chǎn)胎兒,約有10%存活;約40周左右胎兒分娩,基本都“可存活”。[13]美國(guó)最高法院法官布萊克門將“可存活性”定義為胎兒在此階段有可能在母親子宮之外生活,盡管需要人工輔助。[8]因此“出生”不過是人在生存、發(fā)展過程中的一個(gè)環(huán)節(jié),將“出生”作為獲得民事法律地位唯一條件的做法與時(shí)代的發(fā)展背道而馳。
首先從理論的角度來看,因?yàn)椤俺錾边@個(gè)環(huán)節(jié),將“人”本應(yīng)擁有的法律地位機(jī)械地割裂為“有”和“沒有”兩個(gè)階段,明顯不利于人應(yīng)有權(quán)利的保護(hù),尤其是當(dāng)后期胎兒與出生后的嬰兒一樣可以獨(dú)立于母體存活時(shí),就更應(yīng)該獲得社會(huì)的尊重,法律的保護(hù)。
其次從各國(guó)立法趨勢(shì)來看,大多數(shù)國(guó)家立法規(guī)定禁止孕婦后期墮胎。2013年6月18日美國(guó)聯(lián)邦眾議院通過共和黨提出“保護(hù)能感受疼痛胎兒法案”,禁止懷孕20周以上婦女墮胎。2013年5月愛爾蘭政府宣布了歷史性的法規(guī),該法規(guī)將允許愛爾蘭人民進(jìn)行有限的合法墮胎,而且允許墮胎的情況不包括強(qiáng)奸、亂倫和畸形兒。在此之前,愛爾蘭禁止墮胎。其他人口出現(xiàn)負(fù)增長(zhǎng)國(guó)家更不允許墮胎。
再次從司法實(shí)踐的角度來看,保護(hù)胎兒尤其是后期胎兒的合法權(quán)益是我國(guó)現(xiàn)實(shí)發(fā)展的需要。隨著時(shí)代的發(fā)展、老齡化社會(huì)的來臨,我國(guó)計(jì)劃生育的總形勢(shì)與30年前相比有了很大變化。長(zhǎng)年以來實(shí)施人口計(jì)劃生育,人口總量雖然得到了有效的控制,但是人口性別比卻在根深蒂固的“重男輕女”思想的影響下出現(xiàn)了不平衡。第六次全國(guó)人口普查結(jié)果顯示,我國(guó)男性人口占51.27%,女性人口占48.73%。為了不違反計(jì)劃生育政策,又可以實(shí)現(xiàn)傳宗接代的目的,全國(guó)各地不同程度出現(xiàn)了選擇性墮胎的現(xiàn)象。不少地方政府為了平衡本地人口性別比,出臺(tái)了“禁止選擇性墮胎”的規(guī)定,明令禁止懷孕14周以上的孕婦墮胎。表面上看,法令的出臺(tái)是為了控制新生兒中男嬰比例過高,實(shí)質(zhì)上是為了保護(hù)胎兒的生命權(quán)。(如果僅僅是為了平衡人口性別比,那么計(jì)生部門只要鼓勵(lì)人們使用B超機(jī)進(jìn)行胎兒性別鑒定,發(fā)現(xiàn)是男胎墮掉,發(fā)現(xiàn)是女胎則留下就可以)。可惜影響不大,收效甚微。
因此有必要重新審視我國(guó)民事法律制度,只有賦予未出生者尤其是后期胎兒相應(yīng)的民事法律地位,保護(hù)其應(yīng)有民事權(quán)利能力,廣東佛山南海官窯醫(yī)院“流產(chǎn)物”事件、“陜西安康鎮(zhèn)坪強(qiáng)制墮胎”事件才不會(huì)重演。
[1]嬰兒被火化時(shí)突然哭叫 醫(yī)院堅(jiān)稱是死嬰[EB/OL].http://society.stnn.cc/minsheng/201005/t20100514_1323771.html.2010-05-14.
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長(zhǎng)春工業(yè)大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)2014年6期