李文靜
(中共中央黨校 政法教研部,北京100091)
古代中國通過氏族之間的征戰(zhàn)建立了氏族集團本位法。在氏族集團本位法向國家轉變的過程中,原始的血緣關系并沒有被弱化,而是以宗族(家族)的形式被保留了下來?!霸谑献澹ú柯洌┫蚣易澹ㄗ谧澹┺D變的初期,他們的組織形式和原始的血緣關系并沒有發(fā)生明顯的變化。這主要是因為作為戰(zhàn)勝者的氏族或部族首領們(氏族貴族),在名義上仍以全氏族或全部族代表的身份對被征服的異族實施統(tǒng)治,而且在他們對異族進行統(tǒng)治的同時,也開始了對本氏族和本部族內(nèi)部一般部民的管理,只是那時對外征戰(zhàn)的酷烈掩蓋了內(nèi)部的分化和矛盾罷了。因此,原始的氏族(部族)法在夏禹時已開始被注入統(tǒng)治者所真正代表的家族(宗族)意志?!保?]這種血緣關系隨著歷史的發(fā)展不斷被固化、強化,身份、地位、等級、權力成為人們關注的焦點和追逐的對象,而自由、平等等經(jīng)濟性原則和要求被強大的倫理秩序所遏制。宗法血緣關系在家庭中表現(xiàn)為家長制,在國家層面則表現(xiàn)為君權至上。在家長制的發(fā)展框架中,家族成員之間的倫理關系以及家庭道德規(guī)范被推上至高的位置?!坝H親、尊尊”“孝悌”“友愛”成為家庭成員的義務,也是衡量家庭成員行為的基本準則。遵守這些倫理要求,則為“孝”“善”“義”;違反這些要求,則為“惡”“逆”。對家長的這種尊重上升到國家層面,就是對君主的無條件遵從,即“忠”?!靶ⅰ薄爸摇钡牡赖乱?guī)范被儒家學說不斷進行深入的闡釋和加工,形成了維護尊卑等級秩序和綱紀倫常的理論學說,這套理論學說與古代的等級社會事實相吻合,也正是君主維護權力所需要的,因此,儒家的學說、三綱五常成為中國封建社會主流思想。這種倫理思想隨著社會的發(fā)展,強化了法律中固有的等級性。秩序原則已經(jīng)滲入社會生活的方方面面和深入人們的思想之中。任何主張上下等級之間平等的觀點和學說都被定義為蠱惑人心的“歪理學說”。重“義”而輕“利”則是這種倫理秩序原則的必然要求和結果?!傲x”為本、為基,“利”為末。傳統(tǒng)社會中對“商”以及從商之人從來都采取輕視、抑制的態(tài)度和方式。
宋代是中國封建社會政治、經(jīng)濟等制度發(fā)展的高峰時期。政治上高度集權,經(jīng)濟發(fā)展迅猛,商品經(jīng)濟作為經(jīng)濟制度中的內(nèi)生性力量,取得了空前進步。商品經(jīng)濟的發(fā)展促進了人們思想觀念的轉變。傳統(tǒng)文化“重義輕利”的基調(diào)在宋代受到了嚴峻的挑戰(zhàn),上至皇帝,下至士大夫官僚和百姓,無不言利。因此,從某種程度上說,宋代在義、利問題上追求二者的平衡,也在某種程度上實現(xiàn)了二者的相對平衡。
首先,統(tǒng)治階級迫于內(nèi)外壓力,積極講求財利,呈現(xiàn)出務實的態(tài)度。宋神宗認為“政事之先,理財為急”[2],并頻繁下詔求納精于理財之人,“內(nèi)外臣僚有知財用利害者,詳其事狀聞奏。其諸色人亦許具事理置制三司條例司陳狀,在外者隨所屬州軍投狀,徽申條例司。如所言財利有可采錄施行者,當量其事之大小而甄賞之”[3]。南宋時,統(tǒng)治階級面對緊張的財政困境,更加重視理財。兩宋時期,朝廷不僅大肆出賣、出租官田,更是逐步放寬戶絕田產(chǎn)沒收條件進而將其沒為官田。此外,兩宋時期的商業(yè)性法律規(guī)定較前代更為細密,有些法律規(guī)范甚至與禮治傳統(tǒng)存在矛盾和沖突。
其次,士大夫官僚也逐漸言利而輕義,對傳統(tǒng)“重義輕利”的做法公開進行批評。北宋時期的李覯是批判“重義輕利”思想之第一人,“愚竊觀儒者之論,鮮不貪義而賤利,其言非道德教化則不出諸口矣”①(宋)李覯:《李覯集》卷16《富國策》第一。。認為“人非利而不生”、“欲者,人之情”②(宋)李覯:《李覯集》卷29《原文》。。在承認利為人之常情的基礎上,李覯提出了富國的主張:“……《洪范》八政:一曰食,二曰貨……是故賢圣之君,經(jīng)濟之士,必先富其國焉?!雹伲ㄋ危├钣M:《李覯集》卷16《富國策》第一。宋神宗時期啟用王安石進行變法,進行經(jīng)濟改革。王安石認為義利在實質(zhì)上是一致的,理財之利就是義,“政事所謂理財,理財乃所謂義也,一部《周禮》,理財居其半,周公豈為義哉”②(宋)王安石:《王文公文集》卷8《答曾公立書》。。宋代土地兼并之風盛行,士大夫等豪勢之家廣括田土,并重視治家理財,置業(yè)理財興家旺族。兩宋官僚經(jīng)商之風也非常興盛。士大夫官僚在民事案件的審理中也更加重視當事人的約定(契約),以及對個人財產(chǎn)權利的適度保護。體現(xiàn)出對傳統(tǒng)倫理觀的適度突破。
百姓更是積極投身求財?shù)男辛?,“……至于農(nóng)人商賈百士之家,莫不晝夜營度,以求其利”③(宋)呂祖謙:《宋文鑒》卷108《福州五戒》。。宋代城市格局更是打破了坊、市界限,市民經(jīng)商時間大大延長,從早至晚,以夜市尤為興旺,“夜市直至三更盡,才五更又復開張”④(宋)孟元老:《東京夢華錄》卷2。。而“世之人以世道相交,一錢之爭,至于死而不悔”⑤(宋)岳珂:《桯史》卷2《望江二翁》。。民眾之間因經(jīng)濟糾紛而興訟者不可勝數(shù),以至于法官反復規(guī)勸民眾息訟。此外,民眾的法律意識也出現(xiàn)了“平等”、“意思自治”等傾向。
兩宋時期,民間土地交易契約及對其糾紛的審理中都體現(xiàn)出了對義利進行平衡的態(tài)度和行為。
首先,雙方當事人訂立土地交易契約時,需要先問親鄰。先問親鄰是宋人訂立土地交易契約時必須遵循的形式要素和程序性要求。宋代關于先問親鄰的法律規(guī)定相較于前代來說更為具體詳細,民間土地交易實踐以及契約本身對先問親鄰的要求和貫徹也非常嚴格。就法律規(guī)定來說,《宋刑統(tǒng)》沿襲了唐代關于典賣、倚當物業(yè)先問親鄰的規(guī)定。此后,兩宋歷代皇帝還就先問親鄰的具體實施和親鄰范圍給予了不斷的強化與細化。宋太宗于雍熙三年(986年)下詔,規(guī)定民間百姓在出賣自己的產(chǎn)業(yè)時必須“據(jù)全業(yè)所至之鄰皆須一一遍問,候四鄰不要,方得與外人交易”⑥(清)徐松:《宋會要輯稿·食貨》六一之五六。。此外,法律還規(guī)定了親鄰的具體范圍。北宋時期,有關親鄰的范圍和親疏遠近次序為:“凡典賣物業(yè),先問房親,不買,次問四鄰;其鄰以東南為上,西北次之;上鄰不買,遂問次鄰,四鄰俱不售,乃外召錢主。或一鄰至著兩家已上,東西二鄰則以南為上,南北二鄰,則以東為上。此是京城則例。檢尋條令并無此格。乞下法司祥定,可否施行,所貴應元典賣物業(yè)者,詳知次序?!雹撸ㄇ澹┬焖桑骸端螘嫺濉な池洝啡咧?。進一步來說,親鄰中以親為先,以鄰為次。四鄰中又依據(jù)方位不同,而定列為不同的次序。這樣就能有效地維護家族財產(chǎn),同時避免親鄰爭奪典賣田產(chǎn)。而在有糾紛時,也可以進行有效的指導。更為重要的是,民眾訂立的土地交易契約中,必須體現(xiàn)出已經(jīng)問過親鄰,保證交易的標的沒有權利上的瑕疵,沒有其他人爭議、攔占。
“親親、尊尊”之宗法原則是先問親鄰制度的思想根源。中國傳統(tǒng)社會宗法倫理的社會屬性決定了法律在土地交易中趨于重視維護家族財產(chǎn),因而重視親屬之優(yōu)先購買權、回贖權,重視親屬之間的財產(chǎn)糾紛。但是如果嚴格遵循先問親鄰制度,又會影響土地流轉的速度。實際生活中,許多急需典賣土地的人們因此無法及時換得錢財,而往往有些親鄰會依仗此規(guī)定難為業(yè)主。隨著這些問題的日漸突出,紹圣元年(1094年),哲宗依據(jù)大臣建議,下詔:“應問鄰者,止問本宗有服親及墓田相去百戶內(nèi)與所斷田宅接者,仍限日以節(jié)其遲?!雹啵ㄋ危R端臨:《文獻通考》卷5《田賦考五·歷代田賦之制》。南宋以后,法律對親鄰的界定范圍更為嚴格和狹窄?!霸诜ㄋ^應問所親鄰者,止是問本宗有服紀親之有鄰至者。如有親而無鄰與有鄰而無親者,皆不在問限。”[4]309這與北宋時期法律規(guī)定的親鄰范圍就有很大不同了。北宋時,有親、有鄰符合一項即在問限之內(nèi)。而南宋時期則必須是親、鄰同時符合,才在問限之內(nèi),因此,大大縮小了親鄰的界限?!坝H”止問本宗有服紀親以內(nèi)。而“鄰”則必須為直接相鄰,中間不能有所斷隔,即“有別戶田隔間者,非其間隔古來溝河及眾戶往來道路之類者,不為鄰”[4]309。此外,法律還規(guī)定親鄰主張優(yōu)先購買權的期限為三年,逾期不得再行主張?!爸T典賣田宅滿三年而訴以應問鄰而不問者,不得受理?!雹幔ㄇ澹┬焖桑骸端螘嫺濉な池洝啡恢!叭缡怯杏H而無鄰,及有親有鄰而在三年之外,皆不可以執(zhí)贖?!保?]309
親鄰范圍的不斷縮小及對先問親鄰的時限進行嚴格限制,表現(xiàn)出宋代在土地交易及契約中對民眾經(jīng)濟利益及傳統(tǒng)倫理道義之間的權衡和平衡。
其次,針對子孫卑幼盜賣盜典家庭田產(chǎn)的現(xiàn)象,宋代的法律規(guī)定和法官判案都逐漸凸顯出在義利之間追求一種平衡。依照法律規(guī)定,子女在父母在時不得別籍異財,不得有自己獨立的財產(chǎn),應由家長對家庭財產(chǎn)進行統(tǒng)一的支配和處置。但是,子孫卑幼在家長主持和同意下的分析家產(chǎn)卻是法律允許的。分析家產(chǎn)所依據(jù)的文書或憑據(jù)在宋代被稱為“受分關書”“關書”“分析家書”等。此外,在實際生活中,宋代不僅出現(xiàn)了大量父母在,子孫卑幼出賣、出典田產(chǎn)的情況,也出現(xiàn)了尊長侵犯子孫卑幼合法財產(chǎn)權的情況。法官在審理此類案件時,并不是一律依照傳統(tǒng)義理判決子孫敗訴,而是根據(jù)具體情況,既維護尊長對子孫卑幼的教化權,維護家長對家庭財產(chǎn)的所有權和支配權,也適當?shù)鼐S護子孫卑幼合法、獨立的財產(chǎn)權。如宋代法律規(guī)定:“諸同居卑幼,私輒用財者,十匹笞四十,十匹加一等,罪止杖一百。即同居應分,不均平者,計所侵,坐贓論減三等?!保?]該規(guī)定秉持的即是“凡是同居之內(nèi),必有尊長。尊長既在,子孫無所自專”的理念,是傳統(tǒng)社會“親親、尊尊”的倫理要求,也是“義”的必然要求和結果。針對社會中出現(xiàn)的子孫卑幼盜賣盜典家族財產(chǎn)的行為,法官一般情況下都會依照法律規(guī)定和義理原則維護家長的財產(chǎn)權。但是,宋代法律也規(guī)定了尊長不得侵犯子孫卑幼的合法財產(chǎn)?!氨坝桩a(chǎn)業(yè)為尊長盜賣,許其不以年限陳乞。”[4]298
此外,婦女的妝奩田在宋代也是非常特殊的一類田產(chǎn),其所有權在婦女婚后并不一律歸入夫家共同財產(chǎn)之中,而是已婚婦女獨立的財產(chǎn)。夫妻離婚或妻子改嫁時,如果妻子無過錯,則妻子之奩田等奩財可以帶走;如果妻子有過錯,則奩財歸夫家支配。如唐州比陽有一富人王八郎與一娼妓糾纏不清,回家就給妻子臉色看,其妻就告至衙門,希望離婚,依照官府的判決,她不僅成功解除了婚姻,拿到了自己的隨嫁資產(chǎn),還分走丈夫一半財產(chǎn)[6]?!睹珪星迕骷分小袄^母將養(yǎng)老田遺囑于親生女”一案中,法官認為:“婦人隨嫁奩田乃是父母給予,夫家田業(yè)自有夫家承分之人,豈容卷以自隨乎?”[4]141日本學者滋賀秀三也認為:“只要是我們所知道的資料,就一貫采取不可帶走的立場。但是在南宋時代的判語中,這點并不明了。據(jù)認為,是當時一部分地方的有識之士存在主張可以帶走的想法?!保?]當今學者普遍認為,宋代是婦女擁有自己合法田產(chǎn)的一個重要歷史時期。
宋代是我國傳統(tǒng)社會中商品經(jīng)濟發(fā)展的高峰時期。經(jīng)濟的發(fā)展促使民間開始反思傳統(tǒng)的義利觀。上至皇帝,中至士大夫階層,下至普通百姓,都開始把“利”放在了重要的位置,轉變了之前“義”遠遠大于“利”在應然和實然狀態(tài)中的這樣一種選擇次序。在民間交易實踐中,尤其是以土地為標的的交易中,逐漸縮小“先問親鄰”程序中親鄰的范圍,同時對先問親鄰的時限進行嚴格限制。針對家庭內(nèi)部的土地糾紛,也開始重視和保護子孫、卑幼甚至婦女的合法利益和田產(chǎn),體現(xiàn)了對傳統(tǒng)義利觀的一種修正以及對義利平衡的追求。
[1]張中秋.中西法律文化比較研究[M].北京:中國政法大學出版社,2006:40.
[2]脫脫.宋史:卷186:食貨志[M].北京:中華書局,1987:4558.
[3]宋大詔令集:卷184:財利下[M].北京:中華書局,1962:668.
[4]名公書判清明集:卷9[M].北京:中華書局,1987.
[5]竇儀.宋刑統(tǒng):卷12:戶婚律卑幼私用財[M].薛梅卿,點校.北京:法律出版社,1999:221.
[6]洪邁.夷堅志:丙志卷14:王八郎[M].北京:中華書局,2006.
[7]滋賀秀三.中國家族法原理[M].北京:法律出版社,2003:426.