◎ 文 《法人》實(shí)習(xí)記者 辛穎

新三板監(jiān)管信號

◎ 文 《法人》實(shí)習(xí)記者 辛穎

無論主板還是新三板，都不應(yīng)成為違規(guī)違法行為的集散地

2014年8月11日，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)（新三板）發(fā)布了《關(guān)于對湖南泰谷生物科技股份有限公司相關(guān)當(dāng)事人給予通報(bào)批評處分的決定》的公告（下稱“公告”）。

公告稱，對湖南泰谷生物科技股份有限公司（簡稱泰谷生物）控股股東、實(shí)際控制人、董事長兼總經(jīng)理曹典軍采取了通報(bào)批評的紀(jì)律處分措施。

這是自2013年12月新三板正式擴(kuò)容以來，首次對掛牌公司相關(guān)責(zé)任人采取通報(bào)批評處分措施。

有分析認(rèn)為，新三板較為寬松的掛牌規(guī)則與相對簡單的程序之下，存在一定隱患。

然而相比較于制度，更關(guān)鍵的問題在于執(zhí)行。新三板的首張罰單，體現(xiàn)了市場組織者希望從一開始就嚴(yán)格執(zhí)行有關(guān)信息披露規(guī)則的態(tài)度，為以后的掛牌企業(yè)、股東和主辦券商作出警示。

新三板首開罰單

在此次涉及泰谷生物的事件中，雖然僅對泰谷生物的控股股東、實(shí)際控制人、董事長兼總經(jīng)理曹典軍采取了紀(jì)律處分措施，但對于相關(guān)責(zé)任人、企業(yè)以及主辦券商都分別采取了自律監(jiān)管措施。

湖南泰谷生物科技股份有限公司于2012年9月完成股份制改造，成立董事會、監(jiān)事會。2013年5月，通過新三板掛牌券商內(nèi)核。2014年1月，泰谷生物正式登陸新三板。

公告信息顯示，2013年12月，曹典軍向公司借款1031.63萬元，用于償還個人貸款，構(gòu)成控股股東違規(guī)占用公司資金。同時，曹典軍還被檢察機(jī)關(guān)要求協(xié)助調(diào)查。2014年1月，27日，曹典軍因涉嫌濫用職權(quán)罪、行賄罪被檢察機(jī)關(guān)采取逮捕強(qiáng)制措施。

對于以上信息，至2014年4月16日，泰谷生物均未對外界披露。4月25日，曹典軍被取保候?qū)?。對于曹典軍違規(guī)占用公司資金的事項(xiàng)，截至4月28日，泰谷生物也未履行信息披露業(yè)務(wù)。經(jīng)主辦券商督促，曹典軍于2014年5月21日償還全部本金和利息。

根據(jù)《新三板業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》（下稱《規(guī)則》）第4.1.4條的規(guī)定，控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)應(yīng)切實(shí)保證掛牌公司的獨(dú)立性，不得利用其股東權(quán)利或者實(shí)際控制能力，通過關(guān)聯(lián)交易、墊付費(fèi)用、提供擔(dān)保及其他方式直接或者間接侵占掛牌公司資金、資產(chǎn)，損害掛牌公司及其他股東的利益。

2014年8月6日，新三板同時對泰谷生物及其信息披露負(fù)責(zé)人、財(cái)務(wù)總監(jiān)段傳武出具了警示函，內(nèi)容均涉及曹典軍被采取強(qiáng)制措施以及公司控股股東占用資金等重大事項(xiàng)的披露責(zé)任。 隨后于8月11日，對泰谷生物的主辦券商山西證券進(jìn)行了約談。并對各方進(jìn)行了相應(yīng)的處理。

其中，曹典軍受到通報(bào)批評的紀(jì)律處分措施，并計(jì)入誠信檔案；對泰谷生物公司未能信息履行披露義務(wù)，以及公司董事會秘書兼財(cái)務(wù)總監(jiān)作為信息披露負(fù)責(zé)人未能恪盡職守的情況，最終對泰谷生物公司及其董事會秘書采取了自律監(jiān)管措施。

而山西證券作為泰谷生物的主辦券商，未能在1月22日披露的公開轉(zhuǎn)讓說明書中對相關(guān)重大事項(xiàng)進(jìn)行披露，此外，其在申報(bào)稿截止日到首次信息披露日期間的補(bǔ)充盡調(diào)程序也存在瑕疵，未能督導(dǎo)泰谷生物及時履行信息披露義務(wù)以及完善公司治理，違反了相關(guān)規(guī)定。因此，對其采取自律監(jiān)管措施。

泰谷生物戰(zhàn)略規(guī)劃部總監(jiān)在接受《法人》記者采訪時表示，公司在公告發(fā)布之后高度重視，并召開緊急會議對事件研究反省。早在今年4月，公司內(nèi)部即對此事進(jìn)行了反省總結(jié)。泰谷生物董事長曹典軍也表示接受通報(bào)批評處分，并強(qiáng)調(diào)由該事件暴露出的公司在高速發(fā)展期財(cái)務(wù)管理不規(guī)范、內(nèi)部控制薄弱等問題應(yīng)予以堅(jiān)決杜絕。8月13日，泰谷生物在其官方網(wǎng)站上發(fā)布了《關(guān)于“公司控股股東占用資金”事件的致歉聲明》。

對于大股東違規(guī)占用資金的行為，泰谷生物解釋到，為解決公司融資困難，選擇了以曹典軍個人資產(chǎn)進(jìn)行銀行抵押擔(dān)保貸款以融資。然而由于曹典軍的個人資產(chǎn)在之前已經(jīng)進(jìn)行過個人貸款抵押，因此使用了公司資金先行償還個人貸款，隨后再抵押此部分資產(chǎn)申請公司貸款。

2014年7月24日，山西證券發(fā)布了《關(guān)于湖南泰谷生物科技股份有限公司的風(fēng)險(xiǎn)提示性公告》，提醒投資者由于“曹典軍協(xié)助調(diào)查的案件尚未結(jié)案，目前仍存在不確定性”。回顧此次事件，山西證券新三板相關(guān)部門的工作人員對《法人》記者表示，“這事其實(shí)我們處理的非常及時”。截至發(fā)稿，山西證券并未給予更多的回應(yīng)。

（CFP供圖）

執(zhí)行不能成為缺口

中國人民大學(xué)法學(xué)院民商法學(xué)教研室副主任葉林教授在接受《法人》記者采訪時表示，新三板對泰谷生物的處罰，說明了三板的市場組織者希望從一開始就嚴(yán)格的執(zhí)行有關(guān)信息披露規(guī)則，所以帶給其他企業(yè)的，就是很重要的警示。

截至今年7月，新三板已對6家掛牌公司、4家主辦券商和1家會計(jì)師事務(wù)所采取了自律監(jiān)管措施。涉及違規(guī)行為包括：年度報(bào)告調(diào)整會計(jì)科目或重新審計(jì)后未披露前期差錯更正，關(guān)聯(lián)方披露不完整，關(guān)聯(lián)交易、關(guān)聯(lián)方資金占用未按關(guān)聯(lián)方事宜決策及披露，年度報(bào)告大面積遺漏必備內(nèi)容，在年度報(bào)告中使用未定稿的審計(jì)報(bào)告，未及時披露權(quán)益變動公告等。從類型上看，主要問題是信息披露違規(guī)，個別掛牌公司也存在公司治理問題。

新三板在對掛牌公司違規(guī)行為進(jìn)行調(diào)查的過程中，注意到掛牌公司出現(xiàn)違規(guī)問題，主要是由于個別掛牌公司及其相關(guān)人員對新三板業(yè)務(wù)規(guī)則熟悉程度不高，重視力度不夠，屬于“無知犯錯，無意違規(guī)”。此外，還有個別主辦券商未盡持續(xù)督導(dǎo)職責(zé)，對掛牌公司的違規(guī)行為沒有及時發(fā)現(xiàn)、及時制止和及時報(bào)告。

“新三板擴(kuò)容至今時間還很短，但掛牌企業(yè)已經(jīng)過千家，這些掛牌企業(yè)對資本規(guī)則缺乏認(rèn)識，再加上券商三板人員標(biāo)配不到位，對掛牌企業(yè)輔導(dǎo)不到位，確實(shí)可能出現(xiàn)顧此失彼的情況?！庇坡蓭熓聞?wù)所金融衍生與創(chuàng)新法律事務(wù)部主任高清會律師在接受《法人》記者采訪時說。

談到新三板的監(jiān)問題，眾多業(yè)內(nèi)專家都將重點(diǎn)放在了執(zhí)行層面上?，F(xiàn)行規(guī)則就信息披露制度和企業(yè)內(nèi)控制度都具有明確規(guī)定，所以可能出現(xiàn)漏洞的環(huán)節(jié)，主要在執(zhí)行過程中。

高清會還強(qiáng)調(diào)，新三板作為多層次資本市場組成的必要部分，它最初的定位是非常重要的。雖然在制度上比照主板存在一定的問題，但更多的原因還是主辦券商的督導(dǎo)方面。

根據(jù)有關(guān)信息披露的相關(guān)規(guī)定，主辦券商、會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所都負(fù)有事后職責(zé)，特別是主辦券商，對新三板的已掛牌企業(yè)還有持續(xù)督導(dǎo)的職責(zé)。在此次事件中，“除了泰谷公司本身存在的管理和運(yùn)營問題之外，券商督導(dǎo)不利也是因素之一?！备咔鍟J(rèn)為，主辦券商的重要作用主要體現(xiàn)在持續(xù)督導(dǎo)上，應(yīng)落實(shí)在每一步信息披露上，而不是“說過就算了”，有效的督導(dǎo)可以防止類似事件的發(fā)生。

葉林同樣認(rèn)為，新三板最大的不同之處在于信息披露的執(zhí)行問題，規(guī)則的制定必然是一個逐漸完善的過程，而新三板的處罰更多的是體現(xiàn)在信息披露執(zhí)行層面上采取什么樣態(tài)度的問題。此次泰谷問題中涉及到司法機(jī)關(guān)的審查，導(dǎo)致信息披露出現(xiàn)問題，可能是比較偏客觀的原因而非純粹主觀的不披露。對于這種情況，新三板沒有采取憐憫的態(tài)度，而是采用較為嚴(yán)格的處理方式，至少對新三板的所有掛牌公司釋放出一個信號，信息披露是整個市場最重要的組成部分，也是最主要的問題。

當(dāng)然，新三板本身較為寬松的掛牌規(guī)則與相對簡單的程序之下是存在一定的隱患的。以做市商為例，作為其他的交易規(guī)則中沒有涉及到的部分，除了做市商本身的問題之外，經(jīng)驗(yàn)不足的缺陷也是不可避免的。一些潛在的具體問題很難預(yù)估，而新三板本身“希望把市場做干凈一點(diǎn)”的嚴(yán)格態(tài)度，無疑是影響市場發(fā)展的最關(guān)鍵因素。

加強(qiáng)監(jiān)管需多方配合

泰谷生物大股東占用資金的事件最初發(fā)生在企業(yè)提交掛牌申請至首次信息披露之間，并持續(xù)影響到正式掛牌之后。2014年4月26日，新三板正式發(fā)布了《關(guān)于申請掛牌期間公司信息披露相關(guān)問題的通知》，進(jìn)一步完善關(guān)于信息披露的相關(guān)規(guī)定。其中明確了自提交掛牌申請之日起至正式掛牌之前的期間內(nèi)，公司發(fā)生的所有重大事件均需及時報(bào)告掛牌業(yè)務(wù)部。在我新三板出具同意掛牌的函至首次信息披露期間，公司就已經(jīng)納入新三板的自律監(jiān)管，應(yīng)嚴(yán)格遵守相關(guān)規(guī)定，履行信息披露義務(wù)。

葉林分析認(rèn)為，在新三板的未來發(fā)展中，類似于此次事件中主辦券商的責(zé)任和壓力可能會比較大。主辦券商和做市商的規(guī)則都是比較特殊的，對于這些新的領(lǐng)域沒有辦法、經(jīng)驗(yàn)可供移植，盡管新三板在規(guī)則制定方面已經(jīng)進(jìn)行了相當(dāng)程度上的預(yù)防，但并不能窮盡所有問題。

截至8月21日，新三板的掛牌企業(yè)數(shù)量已經(jīng)達(dá)到了1069家，總股本435.62億股，其中無限售股本152.62億股。8月25日，新三板做市轉(zhuǎn)讓方式正式施行，43家新三板掛牌企業(yè)首嘗做市交易，成交表現(xiàn)活躍，因無價格漲跌幅限制，部分公司股票振幅較大。

根據(jù)國務(wù)院關(guān)于資本市場的相關(guān)意見，新三板的定位比較清晰，其作為中國發(fā)展多層次資本市場的重要組成部分，在一開始就承接了資本試驗(yàn)田的艱巨使命。

高清會認(rèn)為，目前的監(jiān)管設(shè)計(jì)均按照偏于市場化的注冊制規(guī)則在嘗試，更多的是讓市場中的中介機(jī)構(gòu)發(fā)揮其應(yīng)有的監(jiān)督作用?！按蠹叶荚谥v新三板的未來是中國版的NASDAQ。我想這就是市場給新三板的期望。這和國家把新三板建成支持中小微企業(yè)融資平臺是不謀而合的?！?/p>

市場的健康發(fā)展需要各個方面的共同努力與配合。在新三板未來的監(jiān)管中，除了發(fā)揮券商、會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)的作用外，在信息披露上應(yīng)繼續(xù)加大監(jiān)督力度，讓媒體能更近監(jiān)督資本市場，減少資本市場的利益輸送。

在美國證券市場上，有一大批被稱為“股市禿鷲”的關(guān)注證券市場的律師，他們每天關(guān)注上市公司的信息披露情況和股票的市場表現(xiàn)。一旦發(fā)現(xiàn)上市公司信息披露文件存在疑點(diǎn)或股價出現(xiàn)異常波動，他們會立刻以專業(yè)方式展開調(diào)查。而如果發(fā)現(xiàn)上市公司或其他機(jī)構(gòu)、個人有違法的情況，他們即刻著手組織集團(tuán)訴訟。這種行為加大了資本市場相關(guān)人員的違法成本，為凈化資本市場、維護(hù)健康發(fā)展益處多多。

高清會就此強(qiáng)調(diào)，應(yīng)擴(kuò)大律師在資本市場中的法律風(fēng)險(xiǎn)防控作用，設(shè)計(jì)律師可以公益主體加大對資本市場違法行為的訴訟監(jiān)督?！爱?dāng)然，這涉及到相關(guān)法律的修改與完善?！?/p>

有媒體報(bào)道稱，接近股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的人士透露，隨著掛牌企業(yè)越來越多，新三板也在醞釀針對不同的企業(yè)實(shí)行不同的管理，如新三板轉(zhuǎn)板制度出來前，掛牌企業(yè)可能要先接受股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的分級式管理。

更多的監(jiān)管模式需要在實(shí)踐中依靠經(jīng)驗(yàn)的積累而探索，但嚴(yán)格的監(jiān)管態(tài)度才會給市場的健康發(fā)展帶來更多益處。