摘要：近年來，我國資本市場大股東違規(guī)侵害中小股東權益現象日益頻繁。上市公司大股東與中小股東之間利益沖突已成為公司治理中的一大問題。大股東憑借其控制地位，對上市公司與廣大中小股東進行肆意的掠奪，掏空上市公司以攫取利益。這種行為嚴重傷害了廣大股民的投資熱情和投資信心，阻撓了我國資本市場的健康發(fā)展。本文首先描述了大股東掏空行為的現狀及危害，然后剖析了掏空行為的原因所在，最后從公司內部與外部兩個方面提出遏制大股東掏空行為的建議。

關鍵詞：上市公司；大股東控制；大股東掏空

傳統(tǒng)的公司治理理論關注的是上市公司經理人與股東之間的代理問題，但越來越多的學者發(fā)現：世界上大多數國家上市公司的股權是非常集中的，在股權較集中的公司，有的大股東憑借自己的控制地位，通過各種手段掏空公司資產，損害公司中小股東利益。公司治理的矛盾漸漸從經理人與投資者即所有權與控制權之間的矛盾轉向大股東或控股股東與中小股東之間的矛盾。如何遏制控股股東掏空公司資產，侵害中小股東與公司利益已成為當務之急。

1.上市公司大股東違規(guī)侵權問題現狀分析

1.1上市公司大股東違規(guī)侵權行為的概念

上市公司是經專門國家機關授權其股票在證券交易所上市交易的特殊的股份有限公司。上市公司股權分散，持股未達到半數的相對控股股東獲得公司的控制權，這就是常說的大股東。大股東有著兩個顯著特征：1.持有較多的股份；2.能直接或間接左右公司決策。

大股東在公司管理中占據著絕對優(yōu)勢地位，極易造成對小股東利益的侵占行為，這種侵占行為受到法律對投資者保護程度的影響。Johson等人將大股東通過種種手段非法掠奪上市公司、侵占中小股東利益的行為定義為掏空。

1.2大股東違規(guī)侵權現狀及影響

1.2.1上市公司大股東違規(guī)侵權之現狀

在資本多數決的前提下，我國《公司法》對于小股東權益保護的規(guī)定仍十分薄弱。大股東是公司主要的投資者，往往同時扮演著投資者與管理者的角色，對公司大小事務有決定權，從某種程度上也控制著小股東的財產。這種實質上支配他人財產的現象是有違民法思想的，極易造成大股東侵害小股東權利。而小股東通常無法對公司的決策造成影響，在大股東控制與排擠下便會對公司事務參與失去積極性，這使得大股東對公司和小股東權益的侵害更為有恃無恐。

1.2.2大股東違規(guī)侵權之不良影響

我國對于遏制大股東控制的法律并不完善，甚至有的法律法規(guī)漏洞百出，使得小股東維權更加困難。大股東占據公司主導地位并肆意侵害中小股東權益，反映我國證券市場僅僅作為企業(yè)融資渠道而非面向大眾的投資渠道這一現狀。區(qū)別于國外的證券投資市場，我國的證券市場更具有投機性：普通股民只熱衷于買入賣出股票時的差價，而對自己作為股東的權利并不積極行使，使得大股東侵權現象找不到合適的力量來遏制，嚴重阻礙了我國證券市場的健康發(fā)展。

2.上市公司大股東違規(guī)侵權行的具體表現方式

2.1關聯(lián)交易轉移資產

關聯(lián)交易是企業(yè)關聯(lián)方之間的交易，其本身是一種正常的市場交易行為，正當利用還可以起到省去談判消耗、節(jié)約成本的作用；但由于其交易雙方通常為關聯(lián)方，其交易過程中往往有商業(yè)交易之外的要素，且隱蔽性較高。正是由于其隱蔽性，關聯(lián)交易通常成為大股東掏空上市公司的重要手段。大股東利用其在上市公司中的控制地位，在交易中犧牲公司及眾多中小股東的利益，將其他劣質資產通過所謂評估機構“評估”出高價后轉讓給上市公司；而將上市公司的優(yōu)質資產以低價或者直接不支付價款的方式轉讓給自己，這嚴重影響了上市公司的正常經營活動。

2.2大股東虛假出資

大股東虛假出資是指上市公司在設立或增資配股中，大股東名義上向上市公司投入了所認繳的資本或現金，但實際上實物的所有權或現金并未轉移至上市公司，而仍然保留在原來大股東手中。大股東虛假出資后，并沒有對上市公司投入認繳的資產或者現金，但是卻通過串通有關部門出具假出資證明，事實上擁有了對上市公司的股權。這種行為不僅嚴重影響了上市公司的正常經營活動，使上市公司財產受到侵害；而且損害了上市公司的信用，侵占了中小股東應有的權益。

2.3直接占用上市公司資金

許多上市公司大股東通常把上市公司作為自己融資的渠道使用。一些大股東利用自己對上市公司的控制性地位，長期占用上市公司資金不還。債權人上市公司由于實際上受大股東控制，不可能積極行使債權人的權利討還借款。由于資金被上市公司大股東長期占用，缺乏流動資金，應收賬款不斷增加卻無法收回，最終導致利潤急劇縮水，嚴重的直接虧損。

2.4利用上市公司提供借款擔?；騻鶛嗟盅?/p>

大股東掏空行為中最普遍的手段就是利用上市公司提供債權擔?；虻盅?。從合法性來看，只要不違反法律強制性規(guī)定，這個抵押或擔保合同即為合法有效的。且上市公司雖然因履行擔保合同義務而對債務人也就是大股東享有追償權，但在大股東控制下，行使追償權的積極性與該追償權的實現可能性可想而知。當該追償權不能實現，上市公司的資產就被大股東在合法的渠道下侵占了。利用這種手段，大股東可以明目張膽地在表面合法且隱蔽地利用上市公司為自己謀取利益。

3.大股東違規(guī)侵權行為產生的原因

3.1上市公司外部治理存在漏洞

3.1.1對于保護中小股東權益的法律法規(guī)不完善

我國的資本市場起步較晚，且由于法律的滯后性，我國的《公司法》并未對大股東掏空行為做出直接規(guī)定，只有部分對公司組織機構如董事、監(jiān)事、經理等職位的權利義務的原則性規(guī)定。這直接導致了法律對公司決策監(jiān)督機構的約束性降低，司法實踐過程中效果也不甚理想，法制的不健全導致大股東等違法人員更加肆無忌憚。

3.1.2信息披露制度存在缺陷

信息披露制度是證券市場上有關當事人在股票發(fā)行、上市和交易過程中，以一定的方式向社會公眾公開與證券有關信息而形成的一系列行為規(guī)范和信息標準。信息披露制度是證券市場存在的基礎和前提，股東通常根據上市公司披露的信息做出投資決策。而目前的信息披露制度主要存在信息披露不真實、信息披露不充分、信息披露不及時等問題，使得股東的投資更具盲目性。

3.2上市公司內部治理結構不完善

3.2.1股東大會存在缺陷

股東大會是公司的最高權力機關，由全體股東組成，對公司重大事項及人事任免有決定權。股東大會應該代表全體股東的利益；然而，目前上市公司大多數的股東大會通常只反映了大股東的利益，對中小股東的利益不夠重視。中小股東由于其持股比例低，對決策影響小，在股東大會上無法制衡大股東。

3.2.2董事會存在缺陷

董事會是由股東大會選舉產生，負責執(zhí)行股東大會決議的機構。董事會并不直接參與公司的日常生產經營活動，但有權監(jiān)督管理層的經營行為，代理股東行使權利。然而，當董事會成員成為某個股東的代表，大股東就可以利用董事在董事會上通過對自己有利的提案，讓自己的掏空行為更加便利。

3.2.3監(jiān)事會存在缺陷

監(jiān)事會由股東大會選舉的監(jiān)事與職工民主選舉的監(jiān)事組成，代替股東監(jiān)督公司高管的機構。但是在實際運作中，監(jiān)事會卻通常受到董事會或內部人員的控制。監(jiān)事一部分出自股東會，這部分監(jiān)事對大股東難有遏制作用；另一部分監(jiān)事出自職工選舉，這部分監(jiān)事占監(jiān)事會大部分，但是普遍職務較低，且其在行政上受其監(jiān)督對象制約，難以盡職盡責。大股東在控制上市公司過程中往往會操縱股東大會將自己人派入監(jiān)事會中，這種情況下監(jiān)事會也難以起到相應作用。

4.規(guī)制大股東違規(guī)侵權行為的對策

4.1優(yōu)化公司股權結構

“一股獨大”現象是上市公司大股東掏空現象的根源。在資本多數表決前提下，股權的進一步分散，持股比例多元化能有效遏制大股東在股東大會上形成“一言堂”。還可以大力發(fā)展機構投資者，與個人投資者相比機構投資者資金更雄厚，有成型的管理團隊與運作模式，且比個人投資者更有參與公司決策的欲望，能有效制衡大股東。

4.2完善公司內部治理結構

4.2.1完善股東大會制度

股東大會是上市公司最高權力機關，是全體股東參與公司管理與經營決策的場所。股東大會體現全體股東意志，可以通過限制大股東表決權在一定持股比例，超過一定比例則無效；與此同時，還要完善股東大會的委托代理投票機制和累積投票制以保障中小股東在股東大會上的權利，健全股東大會。

4.2.2完善董事會制度

完善董事會制度最重要的就是要保證董事的獨立性，在董事會人員構成方面應當增加外部人員比例。內部人員應當明確其資格，對持有股份作出限制，且董事長與總經理不能為同一人。

在獨立董事方面，可以做出相應規(guī)定，例如規(guī)定數名獨立董事由中小股東推選。通過立法確認獨立董事的權利，保證其知情權。完善獨立董事資格認證體系，提高獨立董事薪酬，提高其工作積極性。

4.2.3強化監(jiān)事會制度

監(jiān)事會是為保護股東權益而設的用于監(jiān)督公司管理層的機構。因此，必須保證監(jiān)事會的獨立性。具體可以從以下幾個方面著手：1.賦予監(jiān)事會更大權力；2.給予中小股東一定的推選名額；3.監(jiān)事會由職工選舉的部分在行政上不受到公司高管管理等。

4.3完善外部監(jiān)管機制

4.3.1完善法律法規(guī)

法律法規(guī)的不完善給了大股東掏空行為以可乘之機，應當針對大股東掏空制定相關法律予以制約，同時強化小股東的權利救濟保護機制。完善信息披露制度，應該建立完善制度打擊現階段我國上市公司在信息披露方面的各種問題，保證披露信息的真實性、充分性、及時性。

4.3.2強化對中介機構監(jiān)管

在公司管理層受到大股東控制情況下，中介機構委托權也受到大股東掌控。因此，需要大力整治中介機構的違規(guī)行為，不能讓大股東利用中介機構違規(guī)行為幫助自己掏空上市公司，發(fā)揮其對上市公司的監(jiān)督作用。

4.4加強投資者利益保護機制建設

對弱勢群體的保護是法律的核心思想之一。作為投資者的廣大中小股東是公司的弱勢群體，他們的利益受到侵害會傷害他們的投資積極性，損害投資市場的穩(wěn)定發(fā)展。我國法律對中小股東的保護并不到位，應當出臺相應法律完善對其保護機制，如：1.推進累積投票制；2. 在懲罰違法大股東的同時重視對中小股東的賠償；3.規(guī)范股東分紅政策等。

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作者簡介：

蔣金忠（1992- ），男，浙江桐鄉(xiāng)人，浙江財經大學本科生，研究方向：法學。