文/孫科濃

特需行業(yè)非法經(jīng)營頻發(fā)

文/孫科濃

今年以來，閘北檢察院以涉嫌非法經(jīng)營罪批準逮捕18件/22人。在這些犯罪中，因未獲得煙草專賣證而被批準逮捕的高達10件/12人，也是這個罪名中比較傳統(tǒng)的一種犯罪方式。

在這些類型的犯罪中，部分監(jiān)管單位也存在著一定的過失。為此，閘北檢察院曾經(jīng)就經(jīng)營液化氣方面存在的問題向相關單位制發(fā)了檢察建議，要求加強日常檢查和監(jiān)管、加強對從業(yè)人員的培訓教育和完善證件審批制度。

案例一、沒有增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證，私接寬帶被批捕

鄭成是一名80后IT男，前不久他被閘北檢察院批準逮捕。2012年9月至2014年3月，鄭成在某網(wǎng)絡技術服務有限公司工作，主要就是上門為客戶服務。鄭成發(fā)現(xiàn)一個有趣的現(xiàn)象，很多客戶都會抱怨目前上網(wǎng)套餐還不夠豐富?！氨阋说木W(wǎng)速不夠快，看個電影都卡得要命；有的網(wǎng)速是夠快了，但是價格死貴，看個電影打個游戲也用不到10兆、30兆的?！庇幸粋€客戶向鄭成吐槽：“要是兩三家一起買個高速的分著用就好了！”客戶不經(jīng)意的一句話，讓鄭成敏銳地嗅到了商機：“我可以自己申請一個100兆的帶寬，然后分給這些客戶用??！”

2014年1月，鄭成向中國電信上海分公司申請了一個100兆的個人性質(zhì)寬帶，然后向某服飾市場和周邊小區(qū)的潛在用戶進行兜售。由于鄭成一年只收取1400元至1800元的費用，帶寬保證客戶使用，性價比較高，服飾市場的攤主和周邊小區(qū)的居民非常踴躍，紛紛向他申請安裝寬帶?？吹缴膺@么紅火，鄭成干脆辭職，又申請了一個100兆的個人性質(zhì)寬帶，賣給更多的客戶。眼看著生意越做越大，這時從天而降的一個電話粉碎了鄭成的發(fā)財夢，警方已經(jīng)掌握了他的犯罪事實，鄭成于是到派出所自首，此時他的“客戶”已經(jīng)有60多家，經(jīng)營額已經(jīng)達到10多萬。

檢察官點評：老百姓對于電信業(yè)務需要有相關資質(zhì)或許可證，應該還是清楚的。根據(jù)《中華人民共和國電信條例》，電信業(yè)務分基礎電信業(yè)務和增值電信業(yè)務，后者是指利用公共網(wǎng)絡基礎設施提供的電信與信息服務的業(yè)務，增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證就是指經(jīng)營該業(yè)務的許可證。如要經(jīng)營電信業(yè)務，必須依照規(guī)定取得國務院信息產(chǎn)業(yè)主管部門或者省、自治區(qū)、直轄市電信管理機構頒發(fā)的許可證。申請的企業(yè)需要有業(yè)務發(fā)展可行性的報告和技術方案、信息安全保障措施、公司信譽證明等特殊條件。

鄭成作為個人，本身不具備申領增值電信業(yè)務經(jīng)營許可證的條件，他私自向他人接入寬帶進行營利，已經(jīng)擾亂了正常的增值電信業(yè)務市場秩序，觸犯了我國刑法第二百二十五條的規(guī)定，涉嫌非法經(jīng)營罪。他以為自己找到了商機，結果卻觸犯了刑法。

案例二、沒有藥品經(jīng)營許可證，網(wǎng)售日本原裝眼藥水被判刑

前不久，由閘北區(qū)人民檢察院提起公訴的王霞出售日本原裝池田模范堂嬰幼兒眼藥水、面包超人眼藥水等國外藥品的案件獲得上海市閘北區(qū)人民法院的有罪判決，王霞犯非法經(jīng)營罪，被判處有期徒刑一年六個月。

2013年10月的某一天，客戶黃某在王霞的淘寶店鋪精挑細選，看著店鋪的正品保障和買家的如潮好評，客戶黃某放心地下單了四款眼藥水，其中有一款就是給寶寶使用的日本原裝池田模范堂嬰幼兒眼藥水。第二天，黃某就收到了快遞送來的眼藥水，可是她發(fā)現(xiàn)這四款眼藥水包裝上均是日文、沒有中文，完全看不懂。考慮到是給寶寶使用，為安全起見，黃某撥打了上海市食品藥品監(jiān)督管理局的電話咨詢。不打不要緊，一打嚇一跳，監(jiān)督管理局的工作人員告訴她這些眼藥水在中國沒有銷售許可證，屬于假藥，黃某非常心驚，趕緊向公安機關報案。

經(jīng)過偵查，原來王霞的網(wǎng)店是她旅居日本的弟媳何秦所有。2009年年初，何秦看到了商機，國人對外國貨的熱衷使她意識到可以發(fā)揮自己旅居日本的優(yōu)勢，從日本帶貨回來在網(wǎng)店進行銷售。于是，何秦在淘寶網(wǎng)上注冊成立了一家淘寶網(wǎng)店，專門銷售她從日本寄送過來或帶過來的物品，王霞就在國內(nèi)替其打點這個網(wǎng)店。2013年上半年何秦看到日本藥品尤其是嬰幼兒的常用藥品十分暢銷，于是主打銷售日本進口眼藥水、感冒藥、止癢藥等藥品。王霞告訴檢察官：“藥品是何秦在日本購買后通過郵局、海關運進國內(nèi)，以前也曾經(jīng)被海關抓住、罰過幾次款。之前聽何秦說過有幾個同行都被公安機關處理了，而且從前進貨的時候被海關處罰過幾次，何秦自己也說這個生意以后不再做了。但是最近由于賣這種進口藥的網(wǎng)店越來越少，所以我們的生意漸漸好了起來，為了多賺錢點我們還是做到現(xiàn)在。我知道這是違法的，但是不知道是犯罪的?！?/p>

公安機關在王霞的住處查獲了60余種貨品，經(jīng)食品藥品監(jiān)督管理部門認定，王霞和何秦在本市不持有藥品經(jīng)營許可證；“日本原裝池田模范堂嬰幼兒眼藥水、面包超人眼藥水”等30種涉案產(chǎn)品系未經(jīng)批準而進口的藥品，應按假藥論處；其余37種產(chǎn)品無充分依據(jù)認定為藥品。自2013年3月至10月，王霞和何秦通過淘寶網(wǎng)店非法銷售的境外藥品累計銷售額達8萬多元，所扣押的境外藥品價值8萬多元。

檢察官點評：老百姓一般認為所謂“假藥”就是“藥是假的”，假藥一般不具有藥的功效，甚至有害于人體。然而根據(jù)我國法律的規(guī)定，不具備藥品經(jīng)營許可證而銷售藥品的，所售藥品都是假藥。法律之所以對此如此規(guī)定，是因為藥品與人體健康息息相關，國家必須對此進行嚴格管理。監(jiān)管部門通過頒發(fā)藥品經(jīng)營許可證有效地管理藥品經(jīng)營機構，老百姓只要從有藥品經(jīng)營許可證的地方購買藥品，就能對藥品的質(zhì)量放心。本案涉及的藥品是境外藥品，雖然說它是“正品”，但是按照我國的相關規(guī)定卻是假藥。如果沒有經(jīng)過監(jiān)管，這些藥品適用于什么癥狀，有什么副作用都無從而知。

本案中，王霞不具有藥品經(jīng)營許可證而銷售藥品，所售藥品又屬于假藥，因此存在銷售假藥罪與非法經(jīng)營罪的競合問題。本案如果以銷售假藥罪認定，法定刑應在三年以下有期徒刑；如果以非法經(jīng)營罪認定，法定刑為五年以下有期徒刑，較銷售假藥罪重。根據(jù)法律規(guī)定，一個行為同時觸犯兩個罪名時，以法律規(guī)定刑罰較重的一個罪名來認定，應此認定王霞犯非法經(jīng)營罪。

案例三、沒有燃氣經(jīng)營許可證，送液化氣被判刑

三泉路的幾家點心店最近不見老李來送液化氣，大家閑談之間也提起老李，打聽他怎么了，其中有一個人說“老李吃官司了?！鼻安痪?，老李因為沒有經(jīng)營液化氣許可證而經(jīng)營液化氣生意被閘北法院判處拘役四個月。

老李自己開了一家五金店，收入一般，他就想另外找份兼職賺錢。老李店面附近還有很多小店，以小飯館、面鋪、點心店居多，基本上都是使用液化氣，而且使用量特別大。老李就對液化氣生意上了心。2011年11月，老李找到一個氣站的老板蔣某，希望氣站給他供應液化氣，蔣某同意了。老李辦理了一個搬運工證，自己去氣站拿貨，后來氣站有了專門送貨的汽車，蔣某就安排駕駛員周某負責跟老李聯(lián)系，由周某根據(jù)老李的要求供貨，并由周某帶回貨款。

有了貨源，老李放手去開拓客源。除了自己的左鄰右舍，老李還印制了名片到附近的菜市場去散發(fā)。由于老李的供氣價格相對較低，送貨又很及時，很快他就積攢了一批客戶。案發(fā)后，經(jīng)公安機關查證，從2011年11月至2013年4月間，老李自上家處以每罐95元至100元不等的價格收購鋼瓶液化氣，后以每罐105元至110元不等的價格轉(zhuǎn)售給下家，共售出600余罐，非法經(jīng)營數(shù)額60，000余元。

檢察官點評：老百姓可能對液化氣經(jīng)營需要許可證的情況并不清楚。為了維護燃氣等化學物品在生產(chǎn)、運輸、銷售和使用中的安全，政府對此有特別的管理。根據(jù)我國法律的規(guī)定，申請燃氣經(jīng)營許可證的企業(yè)必須具有一定的注冊資金、消防批準、燃氣工程批準、起源供應合同等條件。老李個人及其五金店根本不具有這些條件，當然不可能獲得安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門和燃氣管理部門的液化氣經(jīng)營許可。老李自己也認識到行為的違法性，因此還辦理了一個搬運工證，但這僅僅說明他送氣的合法性。因此，老李屬于無證經(jīng)營，構成了非法經(jīng)營罪。

在這個案件辦理過程中，檢察官發(fā)現(xiàn)，老李的客戶基本都是飲食店，如面點、小飯館，客流量大，客人又較為聚集。這些飲食店為降低經(jīng)營成本從無證經(jīng)營者中購買液化氣，一旦液化氣有問題，發(fā)生爆炸事故，那么危及到的人將是多少！為此，檢察官特別重視清查確認老李的供貨渠道，好在他是從正規(guī)燃氣公司的氣站購買，但這些購買的液化氣畢竟脫離了正規(guī)燃氣公司的控制，確實存在安全隱患。通過進一步工作，發(fā)現(xiàn)燃氣公司存在著管理上的漏洞，竟然能使氣站擅自將燃氣賣給明顯不是自用的個人（一般情況下，個人無法每月使用一百瓶）。為此，我院對燃氣公司制發(fā)了檢察建議，要求加強日常檢查和監(jiān)管、加強對從業(yè)人員的培訓教育和完善證件審批制度。（文中人物均系化名）