摘 要：長期以來，商業(yè)賄賂行為是我國查處不正當(dāng)競爭行為的重點之一，無論從案件數(shù)量、案值、罰沒數(shù)額還是從執(zhí)法的社會效果來看，都占有相當(dāng)重要的比重。本論文通過理解商業(yè)賄賂行為的涵義以及其構(gòu)成要件，進(jìn)一步分析了商業(yè)賄賂行為認(rèn)定中受賄方的主要特征。

關(guān)鍵詞：商業(yè)賄賂行為；受賄方；《反不正當(dāng)競爭法》；構(gòu)成

一、商業(yè)賄賂行為的涵義

《反不正當(dāng)競爭法》第8條對商業(yè)賄賂行為作出了禁止性的規(guī)定：“經(jīng)營者不得采用財物或其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處?！?/p>

本條法律規(guī)定可以分為兩層：前段即“經(jīng)營者不得采用財物或其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品”，是對一般 商業(yè)賄賂的禁止性規(guī)定；后段即“在帳外暗中給予對方單位或個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處”，是對商業(yè)賄賂的典型形態(tài)——回扣作出的專門規(guī)定。

二、商業(yè)賄賂的構(gòu)成要件

1.商業(yè)賄賂的主體：行賄人與受賄人

行賄人與受賄人是商業(yè)賄賂的主體?！斗床徽?dāng)競爭法》第8條第1款前段對于行賄人作出了規(guī)定，即“經(jīng)營者”（指與交易對方實施交易行為的人，而且，經(jīng)營者的職工或代理人執(zhí)行職務(wù)時實施的行賄行為就是經(jīng)營者的行為），但對于受賄人未作規(guī)定?！蛾P(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》第2條第2款對受賄主體進(jìn)行了認(rèn)定，即：受賄人是“對方單位或者個人”。從字面上看，“對方單位或者個人”顯然是作為交易行為的主體的對方單位、個人以及代表、代理他人實施交易行為的個人。

2.目的要件：銷售或者購買商品

賄賂的目的是為銷售商品或者購買商品，即為達(dá)到商業(yè)目的，通過賄賂手段，獲取優(yōu)于其他經(jīng)營者的競爭地位。這一特征將商品賄賂與其他賄賂區(qū)別開來了。

3.手段要件：財物手段和其他手段

賄賂手段有兩類：財物手段和其他手段。商業(yè)賄賂與其他賄賂都屬于賄賂的范疇，觸犯刑律的都要給予刑事制裁，但在行政責(zé)任上是不同的，商業(yè)賄賂由工商行政管理機(jī)關(guān)根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》給予行政處罰，其他賄賂則受黨紀(jì)政紀(jì)處分。

三、商業(yè)賄賂行為認(rèn)定中受賄方的主要特征

1.不限于交易相對人和經(jīng)營者

這一點在《反不正當(dāng)競爭法》中沒有明確，只是在規(guī)章《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》中將其規(guī)定為“對方單位或者個人”。商業(yè)賄賂行為中行賄方是商品交易的一方當(dāng)事人，且必須是經(jīng)營者；受賄方則既可以是行賄方最終的交易對象，也可以是與交易有密切聯(lián)系的第三方，并且受賄方既可以是經(jīng)營者也可以是非經(jīng)營者。

2.具有優(yōu)勢地位，能對促成交易起決定性作用

受賄方無論是直接的交易相對人還是第三方，其共同點都是具有優(yōu)勢地位，能對交易的達(dá)成起決定性作用。也就是說，能夠利用自身的職權(quán)或者工作形成的便利條件，幫助行賄方在競爭中獲取交易機(jī)會達(dá)到排擠競爭對手的目的。這一點既是受賄方最重要的特征，也是認(rèn)定行賄行為是否構(gòu)成的關(guān)鍵。因為商業(yè)行賄與商業(yè)受賄是互為條件的，沒有商業(yè)行賄就沒有商業(yè)受賄；反之沒有商業(yè)受賄，商業(yè)行賄也失去了依據(jù)。

3.與行賄方?jīng)]有工作上的隸屬關(guān)系或者經(jīng)濟(jì)上的獨家代理關(guān)系

這一點也是區(qū)別商業(yè)賄賂行為與正常的商業(yè)營銷手段的判斷標(biāo)準(zhǔn)之一。例如，酒廠派駐酒店的促銷人員，同樣可以憑回收的瓶蓋兌換“開瓶費”，表面上看也具備“經(jīng)營者為銷售商品給付財物”的形式，但卻不構(gòu)成商業(yè)賄賂。因為這時的促銷人員是酒廠雇用的員工，其領(lǐng)取的所謂“開瓶費”性質(zhì)實際上是一種計酬方式，是廠家的營銷手段，籍以調(diào)動員工的銷售積極性。換言之，如果是酒店的服務(wù)人員，則就會涉嫌收受賄賂。之所以僅是涉嫌，是因其僅符合主體要求，關(guān)鍵還要看其是否利用工作便利實施了促成交易的行為。

4.賄賂款因受賄對象的不同而具有不同的性質(zhì)

當(dāng)受賄方是直接的交易對象時，賄賂款實質(zhì)上是對國有、集體或者共有資產(chǎn)的一種侵占，作為直接交易對象的受賄方之所以不愿意通過正常的商業(yè)折扣即價格減讓來購買商品，從一定程度上反映了商業(yè)賄賂的本質(zhì)就在于通過這種方式可以改變原有資金的用途和性質(zhì)，化公為私，化大公為小公，把國家、集體或者共有的資金迂回曲折地轉(zhuǎn)化為可以任意支配的自有資金，同時作為稅外利潤，導(dǎo)致國家稅收嚴(yán)重流失，其實質(zhì)是一種變相侵占國有資產(chǎn)、集體資產(chǎn)或者共有資產(chǎn)的手段。這與折扣有本質(zhì)不同，已經(jīng)超出了價格競爭的范疇。這里要注意區(qū)分一種情況：如果是交易雙方在價格談妥之后額外的附贈，如購買設(shè)備后贈送一定數(shù)量的耗材，實際上是一種價格的合理減讓，是買方購買成本的一種降低，應(yīng)當(dāng)是允許的。

當(dāng)受賄方是第三方時，賄賂款不屬于應(yīng)當(dāng)?shù)玫降暮侠韴蟪旰酮剟钭鳛榕c交易有密切聯(lián)系的第三方，接受賄賂實際是違背了其職業(yè)道德或者是公認(rèn)的商業(yè)道德的要求，其所收受的利益不屬于應(yīng)當(dāng)?shù)玫降暮侠韴蟪旰酮剟睢＠缇频攴?wù)人員或者是醫(yī)院醫(yī)生，其合理報酬應(yīng)當(dāng)是酒店或者是醫(yī)院支付的工資收入，其工作職責(zé)應(yīng)當(dāng)根據(jù)顧客的需要提供酒水，或者根據(jù)病情開具處方。但是由于行賄方的利益引誘，使其違背了職業(yè)道德及公認(rèn)的商業(yè)道德，利益天平傾向了給付“好處費”的酒水品牌或者藥品。同理，當(dāng)?shù)谌绞墙灰讓ο蟮闹鞴茴I(lǐng)導(dǎo)時，其利用的是自己職權(quán)促成交易，侵犯了公務(wù)的廉潔性，因此其收受的利益同樣屬于不合理報酬與獎勵范疇。

參考文獻(xiàn)：

[1]國家工商局60號令《關(guān)于禁止商業(yè)賄賂行為的暫行規(guī)定》

[2]《工商行政管理法律理解與適用叢書》.工商出版社，2002年10月第2版

[3]《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》

作者簡介：

吳智昊（1983.10～），男，漢族，工作單位：蘭州石化公司物資采購管理部。

張凱程（1981.7～），男，漢族，工作單位：蘭州石化公司物資采購管理部。