摘 要：善意取得在占有改定情況下是否適用的問題在學(xué)術(shù)界一直存在爭議，本文介紹了學(xué)術(shù)界關(guān)于此問題的五種學(xué)說，通過分析這五種學(xué)說，得出善意取得在占有改定中的適用需以現(xiàn)實(shí)是否交付為標(biāo)準(zhǔn)來進(jìn)行判斷。

關(guān)鍵詞：善意取得；占有改定；物權(quán)變動(dòng)；公示公信

我國《物權(quán)法》規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的產(chǎn)生和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)產(chǎn)生法律效力。那么，物權(quán)法上交付有哪些種類呢？一般認(rèn)為動(dòng)產(chǎn)交付的種類包括現(xiàn)實(shí)交付、簡易交付、指示交付和占有改定。前三種交付方式都會(huì)使動(dòng)產(chǎn)的直接占有發(fā)生轉(zhuǎn)移，即原占有人喪失對物的占有。但在占有改定中情況有所不同，在占有改定中動(dòng)產(chǎn)仍由原占有人占有，所有權(quán)會(huì)發(fā)生實(shí)質(zhì)上的改變。對于現(xiàn)實(shí)交付、指示交付和簡易交付中適用善意取得學(xué)術(shù)界都持肯定態(tài)度，爭議不大。而對于占有改定下善意取得制度的適用可能性學(xué)術(shù)上存在爭議。

一、善意取得和占有改定的理論依據(jù)及性質(zhì)

善意取得，是指第三人從無處分權(quán)的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)占有人處，善意受讓標(biāo)的物，并付出一定代價(jià)而取得動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)的物權(quán)制度。善意取得制度應(yīng)當(dāng)具備下列成立條件：①標(biāo)的物為動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)；②處分人無處分權(quán)；③受讓人須為善意；④受讓人需支付合理的價(jià)格。善意取得制度在一定程度上維護(hù)著所有權(quán)人的利益，保證所有權(quán)的安全；其次，保護(hù)了善意第三人的利益，極大的促進(jìn)了交易安全。

占有改定，是指在動(dòng)產(chǎn)交易中，出讓人基于生產(chǎn)、生活的需要，在出讓動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)時(shí)，雙方通過契約達(dá)成合意，使出讓人繼續(xù)占有動(dòng)產(chǎn)，而受讓人取得實(shí)際所有權(quán)而間接占有動(dòng)產(chǎn)的制度。占有改定成立的條件為：①出讓人出讓前必須對標(biāo)的物直接或間接占有；②出讓人與受讓人達(dá)成轉(zhuǎn)移動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)的合意；③出讓人繼續(xù)占有動(dòng)產(chǎn)，受讓人通過契約獲得間接占有。占有改定是觀念交付的方式之一，現(xiàn)實(shí)占有并不發(fā)生轉(zhuǎn)移，是一種變通的交付方法。

二、國內(nèi)相關(guān)學(xué)說

關(guān)于占有改定中是否適用善意取得，有五種學(xué)說，分別為肯定說、否定說、折中說、共同損失分擔(dān)說、類型化說。

1.肯定說

在民法領(lǐng)域中“法無明文規(guī)定即自由”，在我國相關(guān)法律中并未規(guī)定善意取得的適用范圍，故而占有改定可以適用善意取得制度；其次，出讓人與動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)擁有者之間的信賴關(guān)系隱秘，難以通過公示公信讓他人知曉，很容易讓第三人相信出讓人擁有所有權(quán)。而善意取得制度的宗旨就是通過物權(quán)公示公信保護(hù)善意受讓人，所以只要受讓人出于善意，符合交易條件，我們都應(yīng)適用善意取得制度予以保護(hù)；再者，對于原權(quán)利人而言，應(yīng)該很容易預(yù)料到其中蘊(yùn)藏的風(fēng)險(xiǎn)，而對于善意第三者而言這種風(fēng)險(xiǎn)則難以控制。如果不適用善意取得，對于善意第三者來說是不公平的。

2.否定說

首先，假設(shè)善意第三人對于標(biāo)的物以占有改定的方式占有，標(biāo)的物在交付之前，第三人和原權(quán)利人都未實(shí)際占有標(biāo)的物。故原權(quán)利所有人有權(quán)行使物權(quán)返還請求權(quán)，而出讓人必須返還。此時(shí)，受讓人再向原權(quán)利人提出返還要求，原權(quán)利人可拒絕返還。其次，善意取得制度設(shè)立是為了保護(hù)交易安全，但法律仍應(yīng)盡可能地兼顧靜的安全，對所有權(quán)加以保護(hù)，在兩者發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)進(jìn)行利益衡量和價(jià)值判斷。如果只是偏向維護(hù)交易，則有失法律公平。受讓人以占有改動(dòng)方式受讓動(dòng)產(chǎn)，實(shí)際上是委托讓與人占有標(biāo)的物，這和真正權(quán)利人因信賴讓與人而使之占有動(dòng)產(chǎn)的情形相同，法律給予公平原則考慮，不用在權(quán)利變動(dòng)上厚此薄彼。再者，若出現(xiàn)重復(fù)轉(zhuǎn)讓的情況，即出讓人將標(biāo)的物出讓給多人，若適用善意取得制度，首先受讓的第三人必須讓位于后面的受讓者，如果不斷重復(fù)，最終的權(quán)利獲得者則難以確定。這樣的推論恐怕是行不通的。

3.折衷說

折衷說是肯定說與否定說的中和，其認(rèn)為占有改定并不顯示轉(zhuǎn)移占有，公示公信力較弱，只有結(jié)合后面的現(xiàn)實(shí)占有才能確定權(quán)利的最終歸屬。

折衷說認(rèn)為，在標(biāo)的物未交付之前，標(biāo)的物所有權(quán)處于不確定狀態(tài)。受讓人和原權(quán)利人，二者誰先取得標(biāo)的物的實(shí)際占有，誰就取得標(biāo)的物所有權(quán)。在二重受讓情況下，同樣依據(jù)現(xiàn)實(shí)交付確認(rèn)所有權(quán)的原則。

4.共同損失分擔(dān)說

共同損失分擔(dān)說認(rèn)為，在標(biāo)的物所有權(quán)確認(rèn)中，若原權(quán)利所有者獲得所有權(quán)，當(dāng)無處分權(quán)人無法賠償善意第三人時(shí)，原權(quán)利人應(yīng)補(bǔ)償?shù)谌藰?biāo)的物價(jià)格一半的補(bǔ)償。若善意第三人獲得所有權(quán)其結(jié)果亦然。

5.類型化說

該說認(rèn)為在占有改定的善意取得適用上，應(yīng)將公平交易形態(tài)分為若干固定類型，再根據(jù)不同的類型適用不同的學(xué)說。在單一受讓情境下，即交易方只存在出讓人、受讓人和原權(quán)利人，基于保護(hù)動(dòng)的安全之宗旨，應(yīng)采肯定說。即主要保護(hù)受讓方的交易權(quán)益，如果動(dòng)產(chǎn)在讓與人手中，受讓人可比原權(quán)利人先獲得現(xiàn)實(shí)交付；如讓與人將動(dòng)產(chǎn)歸還原權(quán)利人，受讓人仍可向原權(quán)利人請求現(xiàn)實(shí)交付。在雙重讓與情形，應(yīng)采折衷說。由先取得現(xiàn)實(shí)交付的受讓人善意取得動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)。

三、筆者對于此問題的探討

通過上述學(xué)說的介紹，本人認(rèn)為善意取得在占有改定中的使用需以標(biāo)的物在實(shí)際中是否交付為判斷標(biāo)準(zhǔn)。

首先讓我們分析上述學(xué)說中的不足之處：

關(guān)于肯定說，首先要肯定善意取得在占有改定中是適用的。但是，在另一方面，善意取得的適用要求受讓人信賴讓與人的占有，因?yàn)檎加惺撬袡?quán)的體現(xiàn)，沒有占有形式，所有權(quán)的效力是不強(qiáng)的。正是基于這個(gè)理論，肯定說認(rèn)為只要善意第三人認(rèn)為出讓人占有標(biāo)的物，就可以達(dá)到物權(quán)公示公信效力，符合適用善意取得構(gòu)成要件，故而適用。但是占有的形式不僅僅只有形式上一種，還包括實(shí)質(zhì)上的占有，如間接占有。如果我們只顧形式的占有形式而忽視實(shí)質(zhì)上的占有，會(huì)侵犯原權(quán)利人的利益，這樣有違民法上的公平原則。

關(guān)于否定說。筆者認(rèn)為此學(xué)說否定了占有改定形式的讓與可以改變標(biāo)的物的所有權(quán)。即不承認(rèn)受讓者已取得標(biāo)的物所有權(quán)，而所有權(quán)還在原權(quán)利者身上，原權(quán)利者隨時(shí)可以請求收回標(biāo)的物。換個(gè)角度想想，在占有改定形式下的讓與，受讓人只是將標(biāo)的物暫時(shí)交于受讓人保管占有，其意思和原權(quán)利人將標(biāo)的物交于讓與人占有一樣。所以對于同一概念，所有權(quán)的確認(rèn)不能有歧義，不然有失公平；其次，善意取得只要求占有人無權(quán)處分，并沒要求有權(quán)處分。在占有改定形式中，占有人有占有權(quán)而無所有權(quán)，二者不同時(shí)擁有，屬于無權(quán)處分，故可以適用善意取得；再者，若認(rèn)為讓與者的無權(quán)處分不能構(gòu)成所有權(quán)轉(zhuǎn)移，那動(dòng)產(chǎn)所有者就只能躬身守衛(wèi)財(cái)產(chǎn)，以告示他人自己的所有權(quán)，這樣將大大降低社會(huì)效率，不利于市場交易。

關(guān)于共同分擔(dān)損失說，原權(quán)利人和善意第三人不管誰最后獲得標(biāo)的物的所有權(quán)，都有可能向另一方支付部分賠償損失，彌補(bǔ)對方的損失。試想，若善意第三人有多人，那最終獲得標(biāo)的物的一方要支付多少賠償，那對于所有人而言爭奪標(biāo)的物又有何意義。此學(xué)說忽視了原權(quán)利人和善意第三人的根本利益沖突，而過多追求兩者之間的利益平衡，而達(dá)到一種完美狀態(tài)。

關(guān)于類型化說，試圖將不同的情況進(jìn)行分類，并分別施之不同的方法。在單一情況下，根據(jù)此學(xué)說，善意第三人取得物權(quán)。但在雙重情況下，無處分權(quán)人進(jìn)行二重買賣，第二個(gè)善意第三人以占有改定方式獲得所有權(quán)。無處分權(quán)人再進(jìn)行買賣，便出現(xiàn)第三個(gè)善意第三人，同樣未進(jìn)行現(xiàn)實(shí)交付。以此類推，所有善意第三人都未進(jìn)行現(xiàn)實(shí)交付，那么標(biāo)的物的所有權(quán)就不能確定了，問題就出現(xiàn)了。

分析以上學(xué)說，我們發(fā)現(xiàn)他們存在一定缺陷。在筆者看來，折中說能夠很好的解釋這個(gè)問題，即以實(shí)際交付為標(biāo)準(zhǔn)判斷標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移。

在占有改定當(dāng)中，雙方通過契約約定達(dá)成合意，由出讓方繼續(xù)占有標(biāo)的物，受讓方擁有所有權(quán)并以間接方式占有標(biāo)的物。雙方達(dá)成的合意僅限于二者之間，對于第三人的公示效力很弱，所以原權(quán)利人可以基于物權(quán)請求權(quán)，要求出讓人返還標(biāo)的物。而出讓人則以契約必須返還。若標(biāo)的物已返還原權(quán)利所有者后，其為有權(quán)占有，公示效力達(dá)到最強(qiáng)，此時(shí)善意第三人要求其返還標(biāo)的物，原權(quán)利人可根據(jù)所有權(quán)的排他性拒絕返還。善意第三人則不能取得標(biāo)的物。我們是先肯定在此情況下可以適用善意取得，但是隨著原權(quán)利人公示效力增強(qiáng)，善意第三人最終失去標(biāo)的物所有權(quán)，所以此種情況下不得適用善意取得。相反，如果善意第三人首先取得標(biāo)的物，所有權(quán)就轉(zhuǎn)移到善意第三人，公示效果達(dá)到完滿，達(dá)到排他效力，在此情況下就可適用善意取得制度。原權(quán)利人則只能以出讓人無權(quán)處分其財(cái)產(chǎn)而要求賠償。

通過以上分析，我們了解到實(shí)際交付后，不管是原權(quán)利人還是善意第三者都取得了對標(biāo)的物的占有，進(jìn)而取得標(biāo)的物所有權(quán)?？梢?，占有的公示效力是很強(qiáng)的。所以現(xiàn)實(shí)是否交付是判斷是否適用善意取得重要標(biāo)準(zhǔn)。

對于原權(quán)利人和第三人都沒有占有標(biāo)的物時(shí)，又該怎么辦呢？“法律的生命在于經(jīng)驗(yàn)，而不在于邏輯”，善意取得制度是所有權(quán)取得的一種制度，在現(xiàn)實(shí)交易中，我們要從各方面的利益去考慮是否適用善意取得制度。

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作者簡介：

王偉舟（1992.04～），男，河北保定人，就讀于西南財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，學(xué)士學(xué)位。

黃維（1993.06～），女，四川樂山人，就讀于西南財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院，學(xué)士學(xué)位。