摘 要：法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可并由國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施對(duì)全體公民都有約束力的社會(huì)規(guī)范。埃爾曼說(shuō)民間習(xí)俗是民族文化的積淀成果，是人們行為經(jīng)驗(yàn)的積累與總結(jié)，被人們譽(yù)為銘刻于民眾信念之中而非少數(shù)解除任務(wù)自覺(jué)的創(chuàng)造。法律與習(xí)俗之間存在著千絲萬(wàn)縷的關(guān)系，共同存在于我們的社會(huì)生活之中。

關(guān)鍵詞：法律；習(xí)俗；關(guān)系；互動(dòng)

一、對(duì)法律和習(xí)俗的基本認(rèn)識(shí)

成文的法律是在文字發(fā)明出現(xiàn)以后出現(xiàn)的。法律在現(xiàn)代不斷構(gòu)建法治社會(huì)的進(jìn)程中發(fā)揮著至關(guān)重要的作用。首先，法律是由立法機(jī)關(guān)根據(jù)國(guó)家相關(guān)的法律規(guī)定與程序制定出來(lái)的，它制定的初衷就是為人民服務(wù)和維持社會(huì)的基本秩序，從這一點(diǎn)上來(lái)看，法律是社會(huì)發(fā)展的必然產(chǎn)物。其次，法律是由國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施的。法律制定出來(lái)之后必定要將其付諸實(shí)施，否則對(duì)其的制定就是一種無(wú)用功的浪費(fèi)。法律畢竟是維持社會(huì)安定團(tuán)結(jié)的重要工具，它的實(shí)施要有國(guó)家強(qiáng)制力的保障方能彰顯其崇高而高大的地位。再次，法律對(duì)全體公民具有普遍的約束力。法律制定的目的就是讓全體公民去理解它，遵守它，公民是社會(huì)存在的承載體，只有公民能夠做到對(duì)法律的普遍遵守，社會(huì)秩序才能得以真正的維持。

習(xí)俗是風(fēng)俗習(xí)慣的簡(jiǎn)稱。風(fēng)俗是指歷代相沿積久而成的風(fēng)尚、俗習(xí)。習(xí)慣則是指由于重復(fù)或練習(xí)而固定下來(lái)并變成需要的行為方式。[1]法律和法學(xué)意義上的習(xí)慣是指以人們的社會(huì)關(guān)系為調(diào)整對(duì)象，并具有普遍約束力的社會(huì)習(xí)俗和慣例。[2]民間習(xí)俗是長(zhǎng)期形成并得到群眾普遍認(rèn)可的行為規(guī)范，它既是對(duì)人們慣常行為方式的總結(jié)和固定，又是對(duì)人們良好信念的反映和美好意向的表達(dá)，對(duì)調(diào)節(jié)和穩(wěn)固一定的社會(huì)關(guān)系起到不可忽視的作用。

成文法律從習(xí)俗中產(chǎn)生，而習(xí)俗又是法律的婢女。換言之，法律與習(xí)俗都是一種行動(dòng)的規(guī)范。韋伯曾經(jīng)論述過(guò)習(xí)俗在法律形成過(guò)程之中的重要性。他說(shuō)：“習(xí)俗是一種獨(dú)特的一致性行動(dòng)，是通過(guò)人們不假思索的模仿而習(xí)慣了的行動(dòng)。慣例是人們?cè)跊](méi)有任何物理的或者心理的強(qiáng)制前提下所倡導(dǎo)的某種共識(shí)性的行為規(guī)范。但是違反了慣例則會(huì)激起外部環(huán)境對(duì)反叛者運(yùn)用其強(qiáng)制性保障的權(quán)力。因此，慣例實(shí)際上是由間接的物理的或心理的強(qiáng)制來(lái)支撐。習(xí)慣法是來(lái)自共識(shí)，但由某一專門(mén)的強(qiáng)制型機(jī)構(gòu)采取行動(dòng)以保證實(shí)施的行為規(guī)范。法律只是一套‘秩序’——一套具有某種特定保障措施從而有可能在經(jīng)驗(yàn)上有效實(shí)施的‘秩序’。”[3]

二、法律和習(xí)俗的雙向互動(dòng)

法律和習(xí)俗作為兩種不同的概念存在著，必然存在著它們之間差異性。孟德斯鳩指出：“法律是制定的，而習(xí)俗存在于人們的感悟?！盵4]從孟德斯鳩的觀點(diǎn)來(lái)看，習(xí)俗是以不同于法律的方式存在于社會(huì)生活之中的。習(xí)俗一方面是來(lái)源于人們的日常生活，隨著生活的潛移默化靠著人們的自覺(jué)性去遵守去遵從，另一方面習(xí)俗也能給人生活以指示，不同于法律依靠著國(guó)家強(qiáng)制力的保障去讓人們遵守服從。從這個(gè)層面上來(lái)講，“法律主要規(guī)定‘公民’的行為，風(fēng)俗主要規(guī)范‘人’的行為?！盵5]

從規(guī)范意義上來(lái)說(shuō)，習(xí)俗和法律是一樣的，都是作用于社會(huì)生活和人們的一種規(guī)范體系。只不過(guò)兩者的產(chǎn)生和歷史發(fā)展的不同特點(diǎn)使得他們所呈現(xiàn)的狀態(tài)不一樣。在我國(guó)如今正在創(chuàng)建法治社會(huì)的進(jìn)程中，法律所更多的體現(xiàn)的是一種對(duì)現(xiàn)代文明社會(huì)的一些原則性的追求，比如對(duì)公平正義原則、人人平等原則等有助于維護(hù)社會(huì)團(tuán)結(jié)和促進(jìn)社會(huì)和諧的原則的追求。而習(xí)俗則更多的是對(duì)中國(guó)傳統(tǒng)文化的一種傳承與繼承，它雖然沒(méi)有國(guó)家強(qiáng)制力作為后盾力量來(lái)支撐，但是它也體現(xiàn)著我們國(guó)家社會(huì)生活、民族文化、道德輿論、宗教文化等等各個(gè)方面的內(nèi)容。

法律從習(xí)俗中產(chǎn)生，習(xí)俗是法律的基礎(chǔ)，這二者之間存在著一種雙向互動(dòng)的關(guān)系。習(xí)俗是從原始社會(huì)就已經(jīng)存在的了，它是歷史悠久的，而法律是在文字出現(xiàn)之后，人們?cè)谧非笪拿鞯臅r(shí)候才開(kāi)始出現(xiàn)的，從時(shí)間點(diǎn)上來(lái)說(shuō)，法律也是在習(xí)俗的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的。從另一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，法律是習(xí)俗的一種體現(xiàn)。正是由于習(xí)俗是法律的基礎(chǔ)，很多法律都是對(duì)當(dāng)時(shí)已經(jīng)為人們所普遍遵守的習(xí)俗賦予它法律意義以及國(guó)家強(qiáng)制力將其升格為了法律。隨著社會(huì)的不斷發(fā)展和時(shí)間的不斷推移，會(huì)有更多的習(xí)俗轉(zhuǎn)化成為法律，也會(huì)有更多的法律體現(xiàn)著習(xí)俗的存在性，他們二者會(huì)在相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間里存在著雙向互動(dòng)的關(guān)系。

三、從實(shí)例來(lái)看法律和習(xí)俗的雙向互動(dòng)關(guān)系

19世紀(jì)中期，美國(guó)專門(mén)制訂了法律來(lái)懲治酒徒。也就是1919年美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)憲法第八修正案，也就是《全國(guó)禁酒令》，規(guī)定說(shuō)，自次年起，一切生產(chǎn)、銷售、飲用酒類的行為非法。對(duì)此，美國(guó)還設(shè)置了專門(mén)的聯(lián)邦機(jī)構(gòu)以監(jiān)督禁酒令的實(shí)施。但是在法律的強(qiáng)壓之下，這道法令卻沒(méi)有得到真正的實(shí)施與落實(shí)，反而導(dǎo)致了酒業(yè)成為了最大的地下產(chǎn)業(yè)，走私酒水的行業(yè)盛行。當(dāng)時(shí)違反禁酒令的行徑如此普遍，使得該法律成了當(dāng)時(shí)美國(guó)法律幾乎最大的笑話。十余年后經(jīng)濟(jì)蕭條的時(shí)候酒成了大家慰藉心靈的最好的東西，更使得禁酒令這條法律形同虛設(shè)。羅斯福在競(jìng)選的時(shí)候明確提出廢止禁酒令。后來(lái)，在1933年美國(guó)國(guó)會(huì)通過(guò)第二十一修正案，取代第八修正案。這就是國(guó)際上違背民訴然后法律失敗的典型案例。

就我國(guó)而言，國(guó)家禁放煙花爆竹的條例何嘗不是經(jīng)歷了相同的命運(yùn)？在中國(guó)，春節(jié)的時(shí)候燃放煙花爆竹是一個(gè)存在已久的習(xí)俗，但是由于安全措施不到位，事故頻發(fā)，造成了很大的安全隱患。鑒于此，國(guó)家政府明確以法律條文的形式禁止燃放煙花爆竹，并采取了相關(guān)的措施去制止燃放煙花爆竹的行為。但是實(shí)施了一段時(shí)間之后，因?yàn)樗_實(shí)與中國(guó)的傳統(tǒng)習(xí)俗相去甚遠(yuǎn)，該法律文件似乎變成了一個(gè)閑置文件。

這兩個(gè)案例就以真實(shí)事實(shí)證明了法律和習(xí)俗的雙向互動(dòng)關(guān)系。法律以法律規(guī)范的形式推動(dòng)和改革著習(xí)俗的進(jìn)程，同時(shí)，習(xí)俗也以靜態(tài)和動(dòng)態(tài)相結(jié)合的方式滲透到法律中去。它們二者之間的相互關(guān)系主要體現(xiàn)在：一方面，符合社會(huì)發(fā)展潮流的習(xí)俗逐漸被規(guī)范化，變成法律，違背社會(huì)發(fā)展規(guī)律的陋習(xí)則被法律進(jìn)行了廢棄和改革；另一方面，習(xí)俗對(duì)法律的影響就是習(xí)俗使得法律更加具有鄉(xiāng)土氣息，使得法律更加人性化，更加具有執(zhí)行性和影響力。

參考文獻(xiàn)：

[1]胡旭晟.《法理學(xué)》.湖南人民出版社，2001年版

[2]胡平仁.《法理學(xué)基礎(chǔ)問(wèn)題研究》.中南大學(xué)出版社，2001年版

[3]馬克思·韋伯，李強(qiáng).《經(jīng)濟(jì)、諸社會(huì)領(lǐng)域及權(quán)力》.生活·讀書(shū)·新知三聯(lián)書(shū)店，1998年版

[4][法]孟德斯鳩.《論法的精神》.張雁深譯.商務(wù)印書(shū)館，1994年版

[5]法]孟德斯鳩.《論法的精神》.張雁深譯.商務(wù)印書(shū)館，1994年版

作者簡(jiǎn)介：

吳青（1991～），女，漢族，山東菏澤人，青島大學(xué)法學(xué)院研究生一年級(jí)，研究方向：刑事訴訟。