中圖分類號：D923.9"文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A

摘要：在我國司法界中探望權(quán)的執(zhí)行存在著一定的難度。由于探望權(quán)執(zhí)行表現(xiàn)為一種需要長期反復(fù)的行為，其執(zhí)行的對象又是特定的相對人，并且需要多方配合才能實(shí)現(xiàn)，這就增加了執(zhí)行的難度。要完善這一立法，應(yīng)從其性質(zhì)入手，深入分析在執(zhí)行中遇到的問題及相應(yīng)的解決方法，并借鑒他國經(jīng)驗(yàn)，從而完善我國探望權(quán)的執(zhí)行。

關(guān)鍵詞：探望權(quán);執(zhí)行;問題;對策

近幾年來，隨著離婚率的逐年上升，有關(guān)子女探望方面的糾紛日漸增多，探望權(quán)的問題便提上了議事日程。依據(jù)我國《婚姻法》第三十八條規(guī)定，探望的主體具有特定性，即探望權(quán)只能由不直接撫養(yǎng)子女的父或母一方享有。子女的近親屬，如祖父母、外祖父母、兄弟姐妹是否也可以享有探望權(quán)，《婚姻法》未明確規(guī)定。于是，司法實(shí)踐中常常發(fā)生法與情的碰撞。

我曾經(jīng)看過這樣一個案例。

案情介紹：據(jù)申請執(zhí)行人王芳與被執(zhí)行人李勇于2011年3月25日經(jīng)法院判決離婚。雙方之子李智由王芳撫養(yǎng)，李勇每月支付撫養(yǎng)費(fèi)260元，并有權(quán)探望李智。判決生效后王芳以李勇不支付撫養(yǎng)費(fèi)為由向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行，而李勇則以王芳不讓其探望李智為由也向法院申請強(qiáng)制執(zhí)行。執(zhí)行人員在執(zhí)行過程中查明，李勇不支付撫養(yǎng)費(fèi)是因?yàn)樵谌绾涡惺蛊涮酵麢?quán)上與王芳存在爭議，不能達(dá)成一致意見。王芳堅(jiān)持李勇每月在支付撫養(yǎng)費(fèi)時到王芳家中探望李智，而李勇則堅(jiān)持每個星期天帶李智到其家中度過一天。同時執(zhí)行人員還了解到雙方的老人對李智都很好。于是執(zhí)行人員到雙方家里做工作，進(jìn)行說服教育，又向其雙方老人講明法律規(guī)定，強(qiáng)調(diào)要正確處理好情、理、法的關(guān)系，為孩子的成長負(fù)責(zé)。

評析：近年來，隨著離婚案件的不斷增加，離婚后不與子女共同生活的一方因要求探望子女而引發(fā)的糾紛也越來越多。我國婚姻法雖然明確規(guī)定了離婚后不與子女共同生活的一方有探望子女的權(quán)利，但在實(shí)際執(zhí)行過程卻會遇到許多問題，執(zhí)行起來也比較困難。這起案件雖然通過執(zhí)行干警的努力疏導(dǎo)，最終得以執(zhí)結(jié)，但卻讓我們不得不思考在執(zhí)行類似離婚案件時如何化解雙方矛盾，促使探望權(quán)的順利實(shí)現(xiàn)，以及如何處理好行使探望權(quán)與支付撫養(yǎng)費(fèi)之間的關(guān)系。

一、探望權(quán)的理解。

探望權(quán)是夫妻離婚后，未與子女共同生活的一方享有與子女聯(lián)系、會面、交流等的權(quán)利。在日本稱為見面交流權(quán)，臺灣地區(qū)稱為見會面交往權(quán)，《中華人民共和國婚姻法》則稱為探望權(quán)（或探視權(quán)）。

從成因上看，探望權(quán)是因婚姻關(guān)系的解除，基于親權(quán)和血緣關(guān)系而產(chǎn)生，是父母監(jiān)護(hù)權(quán)的延伸，但又與監(jiān)護(hù)權(quán)分離成為并存的權(quán)利，具有很強(qiáng)的人身性。由于探望權(quán)是未與子女共同生活的父或母一方享有的對子女的法定權(quán)利，非有法定事由不得予以限制或剝奪。

從法律規(guī)定上看，探望權(quán)是一項(xiàng)權(quán)利，但從理論上分析，探望權(quán)是權(quán)利和義務(wù)的統(tǒng)一體。因?yàn)樘酵麢?quán)不僅僅是通過定期的探望來延伸其監(jiān)護(hù)權(quán)，維系親情，更是為了子女的健康成長而履行撫養(yǎng)教育子女的義務(wù)。所以，探望權(quán)既是父母的權(quán)利，也是為保障子女的健康成長而為父母設(shè)置的義務(wù)。

二、探望權(quán)的執(zhí)行

通過對探望權(quán)及其性質(zhì)的了解，就能在離婚案件的執(zhí)行過程中正確處理探望權(quán)的行使問題。探望權(quán)主要涉及三種法律關(guān)系，即權(quán)利人與原配偶之間、權(quán)利人與子女之間以及原配偶與子女之間的法律關(guān)系;其主體主要有三方，即權(quán)利人、子女以及與子女共同生活的原配偶。所以要解決探望權(quán)的執(zhí)行問題，使探望權(quán)得以順利實(shí)現(xiàn)，就必須處理好上述三種法律關(guān)系。

（一）權(quán)利人與原配偶

探望權(quán)之所以執(zhí)行難，糾紛不斷，主要是離婚案件的雙方當(dāng)事人之間的矛盾沒有完全化解，雙方不能就探望權(quán)的行使達(dá)成一致意見。雖然法律明確規(guī)定了與子女共同生活的一方有協(xié)助探望權(quán)行使的義務(wù)，但實(shí)踐中與子女共同生活的原配偶往往由于對法律的無知或者其它所謂的“社會規(guī)則”，拒絕、阻撓或者不予提供方便，妨礙探望權(quán)的執(zhí)行。

探望權(quán)的行使方式一般有兩種，一種是見面性探望，即不與子女共同生活的一方到對方家中或指定的地點(diǎn)與子女見面、交流，這種方式時間短，方式靈活且沒有脫離撫育子女一方的監(jiān)護(hù)。另一種為逗留性探望，即探望權(quán)人可在約定或法院判定的時間內(nèi)，將子女領(lǐng)走共同生活一段時間再按時送回，這種方式的時間較長，有利于父母與子女的長期交流，保障了子女充分接受父母雙方的教育，有利于子女的身心健康。

（二）權(quán)利人與子女

一般情況，權(quán)利人探望子女不會有什么問題。但為了保障子女的最佳利益，防止子女的身心健康因探望權(quán)的不當(dāng)行使而受到傷害，法律應(yīng)對探望權(quán)的行使予以限制。我國婚姻法規(guī)定了探望權(quán)的中止事由，即不利于子女的身心健康。雖然立法的初衷是好的，但這樣的標(biāo)準(zhǔn)過于籠統(tǒng)，不具有可操作性，只能由法官自由裁量，很可能造成探望權(quán)中止的濫用。

筆者認(rèn)為中止探視權(quán)的情形可以規(guī)定為以下幾種：一是申請人表示可以延期執(zhí)行的;二是由于申請人的原因，繼續(xù)行使探視權(quán)將嚴(yán)重?fù)p害子女的身心健康的;三是能夠正確表達(dá)自己意志的子女，不愿意接受申請人探視的;四是窮盡各種手段后，被執(zhí)行人仍不愿意協(xié)助履行義務(wù)的;五是被執(zhí)行人和子女下落不明的。這樣規(guī)定了具體情形以后，就避免了法官在自由裁量時的濫用，可以更好地協(xié)調(diào)父母探望權(quán)的權(quán)利性與保護(hù)子女最佳利益之間的關(guān)系。

（三）原配偶與子女

原配偶是與子女共同生活的一方，是探望權(quán)案件的被執(zhí)行人，其協(xié)助權(quán)利人行使探望權(quán)既是法律規(guī)定的義務(wù)，也是其作為被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)。雖然是被執(zhí)行人，但其更多的時候承擔(dān)的是一種消極的不作為的義務(wù)，只要其不積極加以阻撓，探望權(quán)在一般情況下都能實(shí)現(xiàn)。筆者認(rèn)為不應(yīng)對被執(zhí)行人采取強(qiáng)制措施，由于被執(zhí)行人是直接撫養(yǎng)子女的一方，承擔(dān)的責(zé)任更重，如果對其采取強(qiáng)制措施，將會給子女的生活和身心健康帶來不利影響，最終的受害者還是子女，這就違背了設(shè)置探望權(quán)的初衷。

三、探望權(quán)與支付撫養(yǎng)費(fèi)的關(guān)系

探望權(quán)案件的執(zhí)行往往是伴隨著撫養(yǎng)費(fèi)的支付，因?yàn)閾嵊优歉改傅幕玖x務(wù)，未與子女共同生活的一方有義務(wù)向另一方支付撫養(yǎng)費(fèi)，直到子女成年或能夠獨(dú)立生活為止。在大多數(shù)情況下，義務(wù)人本來就不愿意支付撫養(yǎng)費(fèi)，但當(dāng)探望權(quán)因直接撫養(yǎng)子女的一方的不配合而不能實(shí)現(xiàn)時，探望權(quán)人往往更加拒付撫養(yǎng)費(fèi)。而直接撫養(yǎng)子女的一方又以探望權(quán)人拒付撫養(yǎng)費(fèi)為由，拒絕其探望子女，各說各有理，矛盾越鬧越深，這樣的循環(huán)也是探望權(quán)執(zhí)行難的原因之一。

當(dāng)然，在具體案件的執(zhí)行過程中，也會遇到其他一些影響執(zhí)行工作的人，如雙方當(dāng)事人的父母、親屬、朋友等。從司法實(shí)踐來看，他們與當(dāng)事人的關(guān)系密切，對當(dāng)事人最為了解，由他們出面做工作，當(dāng)事人也容易接受。因此，執(zhí)行時要充分動員當(dāng)事人的父母、親屬、朋友等配合法院執(zhí)行人員做好當(dāng)事人的思想工作，從而促進(jìn)案件的順利執(zhí)行。

參考文獻(xiàn)：

[1]中國法制出版社出版，《中華人民共和國婚姻法-注釋與配套》。

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[4]《中華人民共和國婚姻法注釋本》。

[5]《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉解釋（一）》。

[6]中國法律出版社出版，《婚姻家庭法》，法寶網(wǎng)主編。

作者簡介：

任偉，西北政法大學(xué)法律碩士研究生。