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        融資的法律問題

        2014-04-29 00:44:03口述/李朝應(yīng)
        創(chuàng)業(yè)家 2014年3期
        關(guān)鍵詞:內(nèi)資合資離岸

        口述/李朝應(yīng)

        融資基本的法律過程,可以分為五個(gè)階段:

        第一,前期接觸,簽署意向。意向書方面,列了很多的條款,要怎樣投錢,怎么保密。但是對于大家來說,最關(guān)注的條款是估值。意向文件條款是比較簡約的,不代表投資人會同意,真正生效的通常只有保密條款和獨(dú)家期。

        第二,盡職調(diào)查、決策依據(jù)。一般有意向書之后才能進(jìn)行更深入的盡職調(diào)查,這是一個(gè)驗(yàn)證的過程。投資人會請自己的律師看盡職調(diào)查,創(chuàng)業(yè)者的律師也要做盡職調(diào)查,是為了更好地了解公司,也是為了下一步出法律意見做準(zhǔn)備。

        第三,綜合考慮,確定架構(gòu)。市場上常見的融資架構(gòu)包括境內(nèi)直接投資和海外架構(gòu)。早期的互聯(lián)網(wǎng)項(xiàng)目,海外基金愿意投的比較多,因?yàn)樗麄冊诿绹鲜锌赡苄愿咭恍?,往往是海外架?gòu)。搭建什么樣的架構(gòu),最重要的是考慮融什么樣的資,準(zhǔn)備在哪兒上市。

        第四,談判協(xié)議,簽署合同。這個(gè)合同說起來很復(fù)雜,其實(shí)很簡單。跟小學(xué)寫作文一樣,人物、時(shí)間、地點(diǎn)、事件。要強(qiáng)調(diào)一點(diǎn),有海外很常見的條款,在國內(nèi)的公司法下是不好實(shí)現(xiàn)的,比如說廣受關(guān)注的對賭條款,上市的時(shí)候證監(jiān)會可能不認(rèn)可。

        第五,辦理交割。在打錢之前還會有一些交割的前提條件,要一一滿足。比如說中外合資的,要審批,還有視頻網(wǎng)站要拿到視頻執(zhí)照。要注意,一旦交易了,表明投資人是你的股東,你要經(jīng)??匆豢催@些合同,再也不能像以前那樣自己隨便拍板了。

        境內(nèi)直接投資架構(gòu),只需遵循公司法即可。境外融資架構(gòu)牽扯到政府審批等因素,分為合資和離岸兩種架構(gòu)。合資企業(yè)又分為合資和合資合作兩種。中國的合資或者合作企業(yè)是沒有股東會的,一定要注意。在融資的時(shí)候,經(jīng)常犯一個(gè)小錯(cuò)誤,以為我占80%的股份,可以不在乎董事會。實(shí)際上如果董事會失去控制了,就失去公司的控制了,因?yàn)闆]有股東會,董事會就是公司的最高決策機(jī)構(gòu)。

        另外,還有境外離岸投資架構(gòu),最常見的有兩種:一種是外商獨(dú)資企業(yè)架構(gòu),采用直接控制的模式。另一種是VIE(協(xié)議控制)結(jié)構(gòu),或者新浪模式,其標(biāo)準(zhǔn)框架是在境外,如開曼群島設(shè)立離岸控股公司,然后以離岸控股公司的名義在香港設(shè)立一家全資子公司,并以該全資子公司在內(nèi)地成立一家外商投資企業(yè),該外商投資企業(yè)以協(xié)議而非直接投資形式間接控制內(nèi)資公司,從而達(dá)到合并內(nèi)資公司財(cái)務(wù)報(bào)表的目的。騰訊、盛大、百度、新浪、搜狐、網(wǎng)易、優(yōu)酷、唯品會,都是用的這個(gè)模式。這種架構(gòu)可以避開針對外資的管制,還有的是為了減少重組的成本和稅收。但這種模式需要國家外匯管理局和商務(wù)部“75號文”和“10號令”的審批,當(dāng)初世紀(jì)佳緣上市的時(shí)候,因?yàn)?5號文沒辦好推遲上市。值得注意的是,VIE架構(gòu)并不意味著在國內(nèi)少交稅,開曼只是空殼。

        ——整理/張九陸

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