劉桂煥

[摘 要] 隨著市場經(jīng)濟的日益活躍，交易活動愈發(fā)復雜、頻繁，代理制度也要求日臻完善，以補充或擴張當事人的行為范圍，充實交易之需要。在日常活動和司法案例中，無權代理現(xiàn)象屢見不鮮，損害了當事人的權益和經(jīng)濟生活的穩(wěn)定，本文旨在探討無權代理的若干問題。

[關鍵詞] 無權代理； 發(fā)生原因； 法律效果

doi ： 10 . 3969 / j . issn . 1673 - 0194 . 2014 . 06. 061

[中圖分類號] D923.6 [文獻標識碼] A [文章編號] 1673 - 0194（2014）06- 0099- 02

1 無權代理的概念

代理人以他人名義為法律行為時，其效力欲及于他人，以有代理權限及其行為不逾越授權范圍為前提，否則視為無權代理[1]，無權代理是指沒有代理權而以他人名義從事法律行為，相對于有權代理而言，無權代理除了欠缺代理權，滿足了法律規(guī)定關于代理的其他構成要件。

無權代理分為廣義的無權代理和狹義的無權代理，廣義的無權代理包括表現(xiàn)代理和狹義的無權代理。狹義的無權代理是指表現(xiàn)代理以外的欠缺代理權的代理[2]，本文探討狹義的無權代理。

無代理權人以他人名義所為的代理行為中，既可以有單獨行為的情形，也可以有雙方法律行為的情形，所以，無權代理往往要影響到三方當事人，即無代理權的行為人，也稱為無代理權人，無代理權人以其名義而為代理行為的當事人，又稱被代理人、本人，下稱被代理人，以及與無代理權人為之行為的相對人，下稱相對人。

2 無權代理的發(fā)生原因

要想了解無權代理的發(fā)生原因，有必要先了解一下有權代理的發(fā)生原因。

2.1 有權代理發(fā)生的原因

2.1.1 非依法律行為而取得的代理權

① 依法律規(guī)定當然發(fā)生，這是法定代理權的發(fā)生原因。按照《民法通則》第16條規(guī)定，未成年人的父母因具有監(jiān)護人身份而成為未成年人的代理人，其監(jiān)護人身份是依法律規(guī)定產(chǎn)生法定代理權的法律事實。② 依法院或其他有權機關指定發(fā)生，指定代理權發(fā)生的原因，是人民法院或其他有權機關的指定。按照《民法通則》第21條的規(guī)定，人民法院為失蹤人所指定的代管人，在不損害失蹤人利益的范圍內有指定代理權[3]。

2.1.2 依法律行為而取得代理權

委托代理權是依被代理人的授權行為而產(chǎn)生，被代理人以單方意思表示授予代理人代理權，代理人基于授權行為獲得委托代理的代理權?！睹穹ㄍ▌t》第65條規(guī)定，民事法律行為的委托代理，可以用書面形式，也可以用口頭形式。法律規(guī)定用書面形式的，應當用書面形式。由此可以看出，法律不強求代理權授予的形式，實踐中，授權行為常與某種基礎法律關系相結合，例如，委托合同關系、雇傭合同關系等。

2.2 無權代理的發(fā)生原因

2.2.1 沒有代理權

（1） 自始沒有代理權，即行為人從未獲得代理權，不論是依法律行為即被代理人的授權取得委托代理權，還是依非法律行為成為法定代理人或指定代理人。

（2） 依法律行為的授權無效，代理權的授權行為屬有相對人的單獨行為，故限制行為能力人未得法定代理人的允許，所為代理權授予行為無效。在此補充一點，代理權之授予僅在賦予代理人一種得以被代理人名義為法律行為的資格或地位，代理人并不因此享有權利或負擔義務，故對限制行為能力人可得為有效的代理權之授予，不必取得法定代理人的同意。

（3） 依法律行為的授權行為撤銷，代理權授予行為有瑕疵時的撤銷，亦使代理人欠缺代理權而成為無代理權人，具體情況如下：① 因被代理人或相對人詐欺而為代理權授予； ② 授予代理權意思表示發(fā)生錯誤，例如，甲誤乙為丙而授予代理權；甲授權于乙出賣A畫，誤寫為B畫。前述兩種情況，被代理人可撤銷其授權的意思表示。

2.2.2 超越代理權范圍，雖有代理權但超越代理權限

例如，甲授權乙購買電腦，但是乙除了購買電腦外，還擅自以甲的名義購買了冰箱。

2.2.3 曾有代理權，因發(fā)生使代理權消滅的事由，代理權隨之消失。不同代理權其終止的原因亦不同

① 委托代理權的終止原因，依據(jù)《民法通則》第69條規(guī)定，委托代理終止的原因是代理期間屆滿或代理事項完成；被代理人取消委托或代理人辭去委托；代理人喪失民事行為能力；作為被代理人或代理人的法人終止；代理人死亡，代理權隨之消失，而不能以繼承方式轉移給繼承人。依據(jù)《民通意見》第80條的規(guī)定，被代理人死亡的，代理權也應終止，但是被代理人死亡之后有下列情況之一的，委托代理人實施的代理行為有效：代理人不知道被代理人死亡；被代理人的繼承人均予承認的；被代理人與代理人約定到代理事項完成時代理權終止的；在被代理人死亡之前已經(jīng)進行，而在被代理人死亡之后為了被代理人的繼承人的利益繼續(xù)完成的。② 法定代理權、指定代理權的終止原因，依據(jù)《民法通則》第70條規(guī)定，有下列情況之一的，法定代理或者指定代理終止，被代理人取得或恢復民事行為能力；被代理人或者代理人死亡；代理人喪失民事行為能力；指定代理的人民法院或指定單位取消指定；由其他原因引起的被代理人和代理人之間的監(jiān)護關系消滅[4]。

總而言之，無權代理可區(qū)分為沒有代理權、超越代理權范圍及代理權消滅后的無權代理。

3 無權代理的效力

無權代理行為屬于效力未定的行為，效力未定的行為是否發(fā)生效力，尚未確定，須得其他行為或事實使之確定。所以既存在發(fā)生效力的可能性，也具有不生效力的可能性。依據(jù)《民法通則》第66條、《合同法》第48條，可以使無權代理的效力未定狀態(tài)確定的主體包括被代理人與相對人，具體體現(xiàn)為被代理人的追認權，相對人的催告權和撤銷權。之所以法律作此規(guī)定主要基于以下原因：

（1） 無權代理行為在許多情況下不但對被代理人無害，反而對被代理人是有利的，甚至有時對被代理人、代理人及相對人都是有利的[5]。

（2） 兼顧與無代理權人為行為的相對人的利益，也有利于維護交易秩序的穩(wěn)定，調整被代理人、無代理權人及相對人之間的利害關系。

4 無權代理的效果

無權代理行為屬效力未定的行為，既影響了被代理人的行為領域，又使相對人產(chǎn)生信賴問題，如果任其懸而未決，不利于經(jīng)濟流轉秩序和交易安全，故應使其盡快確定下來。根據(jù)法律規(guī)定，通過代理關系中的被代理人的追認，相對人的催告、撤銷權利的行使，使效力未定的狀態(tài)確定的生效或不生效，并由此產(chǎn)生如下的法律效果。

4.1 被代理人和相對人的法律關系

4.1.1 被代理人的追認權和拒絕權

追認權是被代理人使無權代理發(fā)生與有權代理相同效力的權利，法律規(guī)定的追認權是為被代理人的利益而設，其行使追認權主要有如下方式： ① 積極主動地進行追認，使無權代理的效果歸于自己； ② 消極的默認，《民法通則》規(guī)定，被代理人知道他人以被代理人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意；③ 通過實際履行來進行追認，依據(jù)法釋[2009]5號第12條，無權代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已開始履行合同義務的，視為對合同的追認。被代理人的追認必須全部追認，履行合同也必須是履行合同全部義務，否則就是一個新要約。拒絕權是指被代理人對于無權代理人擅自以其名義實施的無權代理行為不予追認的權利，既可積極地拒絕追認，也可消極地拒絕，即在相對人催告被代理人追認的1個月期限內，被代理人未做任何表示的，就視為拒絕追認。追認或者拒絕追認對相對人或無代理權人作出，當被代理人對無代理權人而為追認或拒絕追認時，不得以此對抗不知道該事實的相對人[6]，此為保護相對人利益也防止不必要的訟爭。追認的生效采取到達主義，《最高法院司法解釋（二）》第11條：根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認的意思表示自到達相對人時生效，合同自訂立時起生效。

因此，無權代理行為因被代理人追認而溯及于其成立時發(fā)生效力，被代理人拒絕追認時，無權代理行為確定不生效力。

4.1.2 相對人的催告權和撤銷權

若法律僅僅規(guī)定被代理人的追認權而不規(guī)定相對人的催告權和撤銷權，不能體現(xiàn)法律對當事人的平等保護，《合同法》第48條第二款規(guī)定了相對人的催告權和撤銷權。

催告權的行使一般具有以下要件：① 要求被代理人在一定期限內作出答復，確認的期限為1個月，這1個月屬除斥期間；② 催告應當以明示的方式作出；③ 催告的意思表示必須向被代理人作出。根據(jù)本條規(guī)定，如果被代理人在催告后的1個月內未作表示的，則視為拒絕追認[7]。

相對人的撤銷權不因已對被代理人為催告而受影響，撤銷權的行使必須滿足以下條件：① 必須在被代理人追認前作出，如果被代理人已經(jīng)對無權代理行為作出追認了，那么無權代理行為發(fā)生效力，相對人就無權撤銷其意思表示，如果被代理人已經(jīng)表示否認，這時無權代理行為已經(jīng)注定不能對被代理人發(fā)生效力，相對人的撤銷權也當然歸于消滅；② 相對人在與無權代理人行為時必須是善意的，善意相對人有撤銷權，惡意相對人沒有撤銷權，所謂“惡意”，指相對人明知代理人無代理權；所謂“善意”，相對人不知代理人無代理權。惡意相對人明知代理人無代理權，仍與其為法律行為，使之承擔被代理人不予追認所造成的后果，屬于自甘冒險，故無賦予撤銷權予以保護的必要。反之，善意相對人并不知道代理人無代理權，為平衡他與被代理人間的利益，有必要在賦予被代理人追認權的同時，賦予善意相對人撤銷權。對于惡意相對人依《民法通則》第66條第4款規(guī)定，與無代理權人負連帶責任[8]； ③ 撤銷權應當以通知形式作出。

綜上所述，無權代理的法律行為，系屬效力未定，使其效力確定的方式有4種：① 因被代理人承認而生效力；② 因被代理人拒絕而不生效力；③ 因被代理人對相對人之催告逾期不為確答，視為拒絕承認而不生效力；④ 因相對人撤回而不生效力[9]。

4.2 無代理權人與相對人之間法律關系：無代理權人的責任

在相對人行使撤銷權及被代理人追認的情況下，代理人與相對人之間無法律關系可言，根據(jù)《民法通則》《合同法》規(guī)定，唯有被代理人拒絕追認時，無代理權人才承擔責任，該責任系直接基于法律規(guī)定而發(fā)生的特別責任，并不以無代理權人有故意或過失為其要件，是一種無過失責任，故無代理權人縱使證明其無故意或過失亦無從免責。因無代理權人行為時，已明確表示其行為非為其自身之行為，故此時無代理權人并無履行契約的責任，只是對善意相對人負損害賠償之責[10]。

4.3 被代理人與無代理權人的法律關系

被代理人對無權代理行為不追認時，無代理權人對善意相對人應負損害賠償責任，已如上述，被代理人的追認權是其享有的權利，無代理權人不能基于此請求被代理人追認無權代理行為，只能依民法關于無因管理的規(guī)定主張權利。

被代理人追認無權代理行為時，被代理人和代理人之間的關系依照其內部關系予以確定，如委任等相關規(guī)定請求補償。

主要參考文獻

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