檀蓓蓓

摘 要：因為馳名商標凝結著經(jīng)營者的經(jīng)營汗水，代表著企業(yè)良好的商業(yè)信譽和企業(yè)的發(fā)展水平，還代表著企業(yè)的文化內(nèi)涵和競爭優(yōu)勢，在市場競爭中發(fā)揮著不可忽視的作用，鑒于此，建立科學的馳名商標保護制度對于企業(yè)在市場經(jīng)濟中的競爭力起著至關重要的作用，意義重大。本文通過對馳名商標保護制度的研究，分析我國目前在未注冊馳名商標保護方面存在的問題，提出相應的完善建議。

關鍵詞：未注冊馳名商標；保護；制度

一、我國法律對馳名商標保護制度的相關規(guī)定

（一）對注冊馳名商標的保護

1. 馳名商標的概念

馳名商標作為知識產(chǎn)權法上的一個概念用語，已為許多國際知識產(chǎn)權條約和世界上大多數(shù)國家所確認，但各國賦予它的法律內(nèi)涵和保護措施不盡相同，學者們對其概念的界定也頗有爭議。因此，科學而準確的界定馳名商標的概念，是研究馳名商標保護制度的前提。在我國，對馳名商標的定義主要規(guī)定在《商標法》及《馳名商標保護的司法解釋》中。

2. 司法實踐中的馳名商標保護[1]

我國的馳名商標保護制度在司法實踐中主要存在兩種情形，一種是需要進行馳名商標認定的情形，另外一種是不需要進行馳名商標認定的情形。

（1）不必進行馳名商標司法認定的情形

①在同類商品或服務上的商標侵權

在我國，馳名商標的取得主要有兩種方式，一種是通過注冊取得，另一種是通過使用取得。所謂注冊取得就是指，當事人依據(jù)我國商標法的規(guī)定，在同商標管理機關提出申請后，經(jīng)過商標管理機關審查核準予以注冊，取得商標專用權的方式。所謂使用取得是指，通過當事人的使用已使該商標具有較高的知名度卻并未向商標管理機關提出注冊申請的情況下，該商標也可以取得專用權。如果在同類商品或服務上通過不同方式取得的商標專用權發(fā)生了沖突，不影響對該商標為馳名商標的事實認定，所以不需要再進行商標馳名認定。

②域名與商標產(chǎn)生沖突

企業(yè)域名是企業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)上的一種地址，作為對一種經(jīng)營活動的虛擬場所的表示，其不僅展示了經(jīng)營主體，也展示了相應的商品或服務，所以從這個角度上說，域名與商標一樣為商業(yè)標識。在實踐中，行為人將他人的注冊商標惡意注冊為域名而使得域名與商標產(chǎn)生沖突。域名的申請注冊相較商標注冊而言要容易得多，如果將認定商標馳名作為對抗域名注冊或者使用的前提，容易誘導行為人制造假案，故意設局認定馳名商標，反而不利于市場秩序的有序發(fā)展。因此，涉及域名與商標沖突的案件不需要再進行馳名商標的認定。

⑵ 需要司法認定馳名商標的情形

①對商標進行跨類保護

由于馳名商標具有良好的商業(yè)信譽，同時有力的市場競爭力，所以會更容易擴展到原核準注冊的商品或服務以外的領域，因此需要對其跨類保護。但是在我國，對于普通商標和馳名商標保護的范圍卻是不同的，對于前者一般采取同類保護，而對于后者通常采取跨類保護，這種保護范圍上的差距必然導致保護力度的差距，所以如果需要對某商標擴大保護范圍，進行跨類保護，前提是需要先核準是否為馳名商標。

②在商標與商號發(fā)生沖突時

商號權也是商業(yè)標記權的一種，它與商標權一樣具有區(qū)分商品或服務的功能。如果在后登記的商號與在先的馳名商標發(fā)生沖突，為了維護誠信、公平的市場經(jīng)濟秩序，保障商號權人或者商標權人的合法權益，根據(jù)商標權人的請求，應當對沖突商標進行商標馳名認定，依法嚴懲惡意注冊商號并使用的行為。

③對未注冊馳名商標

與未注冊馳名商標是相對于注冊馳名商標而言的一樣，對未注冊馳名商標的保護也是相對于注冊馳名商標的。我國加入《巴黎公約》之后也沿用了其規(guī)定。如前所述，如果未注冊馳名商標權人想要獲得商標專用權就必須提供證據(jù)證明自己已通過使用使該商標馳名。

二、對于未注冊馳名商標保護制度的建議

1.在立法方面的建議

（1）筆者認為要想從根本上解決我國目前對于未注冊馳名商標保護薄弱的問題，首先就應該明確對未注冊馳名商標保護的法律規(guī)定。對比注冊馳名商標保護的規(guī)定，改善未注冊馳名商標在法律法規(guī)中的地位，使其與注冊馳名商標受到相對應的保護。且應當賦予未注冊馳名商標持有人受到侵害時享有救濟的權利，可以禁止他人繼續(xù)侵權行為也可以要求侵權人賠償受到的損失。

（2）在司法實踐過程中建立未注冊馳名商標與注冊馳名商標的沖突解決機制。建立預防與解決機制，做好前期保護與事后解決的全套措施。只有建立有效的沖突解決機制，才能在沖突發(fā)生后有規(guī)范的法律依據(jù)援引，針對不同的情況提供不同的解決方案，從而維護市場秩序的公平公正。

2.加強法律間的聯(lián)合保護

對于未注冊馳名商標的保護主要規(guī)定與《商標法》與《反不正當競爭法》中。筆者認為加強法律間對未注冊馳名商標的聯(lián)合保護，就是結合《商標法》與《反不正當競爭法》中對未注冊馳名商標保護的法規(guī)，結合其相似之處與不同之處，借鑒各自規(guī)定，將其有效運用到不同的領域之中。全方位的保護未注冊馳名商標。《商標法》規(guī)定的主要是未注冊馳名商標的基本概念及范圍等，而《反不正當競爭法》則從實踐中的侵權行為方面作了相關規(guī)定，[2]因為規(guī)定的方向不一樣，且在實踐中兩部法律中的規(guī)定都很重要，所以應該加強兩部法律之間的聯(lián)系，對未注冊馳名商標進行保護，從而實現(xiàn)市場的和諧和穩(wěn)定。

此外值得一提的是，人大常委會通過的《修改決定》規(guī)定，將他人馳名商標、注冊商標作為企業(yè)名稱中的字號使用，誤導公眾，構成不正當競爭行為的，依照《反不正當競爭法》來處理。這樣的規(guī)定加強了《商標法》與《反不正當競爭法》的結合，這是完善對馳名商標保護措施的一個好的開始，在這樣的趨勢下，對于未注冊馳名商標保護的全面化實施應該也不會太久。（作者單位：沈陽師范大學法學院）

參考文獻：

[1] 張楚.《知識產(chǎn)權法》（第二版）.北京：高等教育出版社，2010.3；

[2] 《關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》.最高人民法院法釋[2002]32號；

[3] 夏姍姍.使用許可商標如何趨利避害[J].中華商標，2009（2）；

[4] 文希凱.談談商標使用許可合同[J].中國法學，1986（6）。