余鵬

摘 要 隨著社會(huì)的發(fā)展，現(xiàn)行刑法中關(guān)于強(qiáng)奸罪的規(guī)定顯然已經(jīng)不能滿足我國(guó)男性性權(quán)利等人身權(quán)的保護(hù)需要。不可否認(rèn)，法律確實(shí)會(huì)有一定的滯后性，但也應(yīng)該做到與時(shí)俱進(jìn)，不斷地自我完善和創(chuàng)新，符合現(xiàn)實(shí)的需要。

關(guān)鍵詞 強(qiáng)奸罪 刑法 同性

現(xiàn)行《刑法》第236條關(guān)于強(qiáng)奸罪的定義：違背婦女的意志，以暴力、脅迫或其他手段強(qiáng)行與之發(fā)生性關(guān)系。該條文把強(qiáng)奸罪的對(duì)象限定為女性，言下之意，只有當(dāng)女性的性自由權(quán)受到侵害時(shí)才加以保護(hù)，根據(jù)罪刑法定原則，男性的性自由權(quán)被當(dāng)然地排除在刑法保護(hù)之外。通過近年來(lái)的司法實(shí)踐可以清楚地看到，其實(shí)男性的性權(quán)益也應(yīng)該受到保護(hù)，尤其是未成年男性的性安全。雖然現(xiàn)行刑法對(duì)兒童性權(quán)益的保護(hù)有猥褻兒童罪作為法律依據(jù)，但是對(duì)于兒童以上年齡段男性權(quán)利的保護(hù)，卻是一片空白。

一些國(guó)家或地區(qū)，諸如法國(guó)、德國(guó)等國(guó)的刑法典在規(guī)定強(qiáng)奸罪及其他性暴力犯罪時(shí)都將受害人表述為“any person”或“a person”，而非“woman”。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“刑法”把同性性強(qiáng)暴情形歸入到了“強(qiáng)制性交罪”中：“對(duì)于男女以強(qiáng)制、脅迫、恐嚇、催眠術(shù)或其他違反其意愿之方法而為性交者......”該條文將犯罪對(duì)象表述為“男女”而非“女性”，由此可見，將男性性自主權(quán)利置于同女性性自主權(quán)利同等的地位，并在刑法上進(jìn)行同等保護(hù)是許多國(guó)家和地區(qū)立法的普遍現(xiàn)狀。

我國(guó)79《刑法》中曾經(jīng)有過關(guān)于同性強(qiáng)奸的規(guī)定，而且84年出臺(tái)的《關(guān)于當(dāng)前辦理流氓案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》規(guī)定：“雞奸幼童、少年的或者以暴力、脅迫等多次雞奸，情節(jié)嚴(yán)重的即構(gòu)成流氓罪。”這里“雞奸”即同性強(qiáng)奸。在制定97《刑法》時(shí)，為了更好地適應(yīng)法治化的要求，分解了流氓罪這一過于籠統(tǒng)的“口袋罪”，新設(shè)“強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪”、“猥褻兒童罪”等四個(gè)罪名。如今，新設(shè)的四個(gè)罪及其他各項(xiàng)罪名中，均找不到有關(guān)同性強(qiáng)奸的規(guī)定，同性強(qiáng)奸成為我國(guó)現(xiàn)在法律的盲點(diǎn)?，F(xiàn)行刑法中沒有關(guān)于針對(duì)男性強(qiáng)奸行為的相關(guān)規(guī)定，然而近年來(lái)，強(qiáng)奸男性、男性幼童的事件卻時(shí)有發(fā)生：2009年河北兩男子先搶劫后強(qiáng)奸一打工仔，事后警察批捕嫌疑人只能針對(duì)其搶劫環(huán)節(jié)，“強(qiáng)奸”事實(shí)卻因刑法中無(wú)相關(guān)表述而無(wú)法追究；2009年山西一18歲小伙被男子灌醉后強(qiáng)奸，由于得不到法律的幫助，于是糾集朋友將該男子暴打一頓；2010年西潼關(guān)縣一10歲男童被一中年男子強(qiáng)奸致死，尸檢報(bào)告表明，男童肛門口肌肉呈高度擴(kuò)張，已無(wú)力回縮......生活中，有一部分人就是有這樣的癖好，他們明目張膽地鉆法律的空子，因?yàn)檫`法成本相對(duì)較低，得逞之后除非對(duì)行為對(duì)象造成了身體上的傷害，否則將不必?fù)?dān)心受到法律追究。而那些遭受性侵犯的男性，尤其是男童，他們身心受到的傷害，不會(huì)比女性少。正是由于法律沒有相應(yīng)的規(guī)定，很多受害者只能是忍氣吞聲，或在加害人支付少許賠償金之后，不了了之。

現(xiàn)實(shí)頻發(fā)的案例表明，同性強(qiáng)奸行為具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，主要表現(xiàn)在：1、嚴(yán)重侵犯公民的性權(quán)利。同性強(qiáng)奸行為對(duì)公民的性自由權(quán)構(gòu)成了侵害，同時(shí)也侵害到公民的身心健康權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)。事實(shí)上，同性強(qiáng)奸造成的傷害并不亞于異性間的強(qiáng)奸行為，它會(huì)給受害者的身體與心理造成極其嚴(yán)重的心理創(chuàng)傷，影響受害者自我認(rèn)同感，心理承受力弱的被害人更容易發(fā)生心理扭曲和崩潰。2、對(duì)于社會(huì)秩序的危害。目前，同性強(qiáng)奸的受害者，常常會(huì)選擇私力救濟(jì)的方法，采用違法手段來(lái)報(bào)復(fù)施暴者，造成社會(huì)秩序的進(jìn)一步破壞。并且，由于同性強(qiáng)奸未入刑，客觀上縱容了該行為，導(dǎo)致此類案件不斷增多。3、增加了傳播性病和艾滋病的風(fēng)險(xiǎn)。實(shí)施同性強(qiáng)奸的行為人一般為同性戀者，根據(jù)我國(guó)傳染病防治機(jī)構(gòu)的調(diào)查報(bào)告顯示，同性戀群體中感染艾滋病的比例是非常高的。特別是男性之間進(jìn)行的肛交，容易導(dǎo)致又薄又脆弱的直腸粘膜破損，施暴者精液中的艾滋病毒（HIV）極易通過直腸粘膜內(nèi)的細(xì)微損傷處，與對(duì)方的血液接觸而傳播。

這幾年，學(xué)界也一直在討論這個(gè)問題，但立法部門還沒有足夠的重視，我們無(wú)法依正當(dāng)途徑去處罰這些行為不當(dāng)者，只能去找一些邊緣的、可以套得上的罪名，這實(shí)際上也就是縱容了這類行為。中國(guó)人民公安大學(xué)王太元教授在《同性強(qiáng)奸引出立法盲點(diǎn)》一文中指出：研究證明，同性性侵害的受傷害程度并不比異性性侵害小，但司法實(shí)踐中僅是運(yùn)用行政手段科以治安處罰，或者以故意傷害罪追究刑事責(zé)任，如此打擊力度未免太輕了。眾多案例證實(shí)，性侵害給當(dāng)事人帶來(lái)的不僅僅是短暫的身體傷害，更是長(zhǎng)久的內(nèi)心深處的傷害。針對(duì)幼童的性侵害與幼童心理、人格、人生的變化有不可否認(rèn)的因果關(guān)系，任何傷害相對(duì)于少兒這個(gè)特殊心理時(shí)期的震蕩都是巨大的，不良的影響造成心理發(fā)展的不健全、人格缺損的難以修復(fù)或不可逆性，然后削弱了其成年后適應(yīng)社會(huì)和健康生活的能力，由此造成了沉重的心理負(fù)擔(dān)又會(huì)反過來(lái)加重心理和人格的障礙，形成一種惡性循環(huán)。

不論性侵犯的對(duì)象是成年男性，還是男性幼童，帶來(lái)的創(chuàng)傷都十分巨大。相關(guān)立法方面的空白，從側(cè)面滋長(zhǎng)了行為人的囂張氣焰，使得他們更加肆無(wú)忌憚，為所欲為。法律保護(hù)的不完善，也使得更多男性的性自主權(quán)利處于遭受侵害的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)之中。正如一名案件律師所言：“我無(wú)意糾纏強(qiáng)奸的事實(shí)，即便弄清楚了這是強(qiáng)奸，也不會(huì)改變什么，因?yàn)樾谭ú]有將男男強(qiáng)奸認(rèn)定為強(qiáng)奸罪?！睘榱似降鹊乇Ｗo(hù)男性的性權(quán)利，我國(guó)也應(yīng)當(dāng)借鑒域外一些先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn)，將男性納入強(qiáng)奸罪的對(duì)象范圍，以更好體現(xiàn)刑法在法益保護(hù)上的平等性。

參考文獻(xiàn)：

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（作者單位：江西財(cái)經(jīng)大學(xué)）