段正鳳

摘 要：作為行政權(quán)的重要一部分，行政自由裁量權(quán)一直是政法學界特別重視的一個問題。為了適應(yīng)現(xiàn)代社會復(fù)雜化的行政管理要求，提高我國行政辦事效率，克服法律的滯后性問題，我們必須要讓行政自由裁量權(quán)得到合理的運用?；诖宋恼率紫葟男姓杂刹昧繖?quán)的概念入手，探討目前行政自由裁量權(quán)存在的問題，對存在問題的原因進行分析，最后提出相關(guān)對策建議。

關(guān)鍵詞：行政法律；自由裁量；司法監(jiān)督

現(xiàn)今中國處于社會轉(zhuǎn)型的環(huán)境下，法律體系存在很多漏洞，各方各面也并不完善。而行政管理涉及的問題往往比較廣泛和復(fù)雜，這樣便讓行政法律在社會關(guān)系的調(diào)整方面處于一種“千頭萬緒”的狀態(tài)。照目前形勢來看，隨著科學技術(shù)的發(fā)展以及社會分工的細化，由立法機關(guān)制定的法律和法規(guī)并不能很好地適應(yīng)復(fù)雜和不斷變化的行政事項，做出的規(guī)定往往并不完善。基于上述背景，本文對我國行政自由裁量權(quán)的相關(guān)問題進行了探討。

1 行政自由裁量權(quán)概述

關(guān)于行政自由裁量權(quán)的定義，不同的學者們有不同的看法。有學者認為“自由裁量權(quán)是行政主體在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自行判斷、自行選擇和自由決定，從而作出公正而適當?shù)木唧w行政行為的權(quán)力”；陳泉生教授認為“行政自由裁量權(quán)即行政機關(guān)在職權(quán)范圍內(nèi)，在法律、法規(guī)無明文規(guī)定亦無習慣法可循，或在法律、法規(guī)的授權(quán)下由行政機關(guān)以自由判斷作出適當處理的權(quán)力”；張樹義教授認為“行政由裁量權(quán)即法律僅規(guī)定行政行為的范圍、條件、幅度和種類等等，而行政機關(guān)根據(jù)實際情況決定如何適用法律而作出具體行政行為的一種權(quán)力”。

把上述學者的觀點綜合起來看，筆者認為，在行政法律法規(guī)的條件下，行政主體符合法律法規(guī)的范圍及原則，針對具體問題下的行政法律關(guān)系，自主的尋求判斷事實與法律的最佳結(jié)合點，并據(jù)此作出或不作具體行政行為的權(quán)力，即對具體行政行為的范圍、方式、種類、幅度、權(quán)限等的自主選擇權(quán)。

2 我國行政自由裁量權(quán)存在的問題

2.1 法律規(guī)范比較籠統(tǒng)

行政自由裁量權(quán)的法律規(guī)范比較籠統(tǒng)，特別是在目前我國立法條件相對不成熟的情況下，法律法規(guī)只是在形式上賦予了行政機關(guān)的自由裁量權(quán)，從而解決一些小的問題。在立法上的語義在語言上顯得含糊不清，缺乏標準的具體執(zhí)行措施。在設(shè)定行政處罰上，處罰幅度也不完善，例如在《海洋環(huán)境保護法》中，第八十七條規(guī)定“違反本法第五十五條第三款的規(guī)定，將中華人民共和國境外廢棄物運進中華人民共和國管轄海域傾倒的，由國家海洋行政主管部門予以警告，并根據(jù)造成或者可能造成的危害后果，處十萬元以上一百萬元以下的罰款?！贝艘?guī)定的處罰幅度就顯得比較大了。

2.2 缺乏有效限制的程序規(guī)范

“行政程序法”應(yīng)該是自由裁量權(quán)的主要依存對象。行政程序立法的開放，已經(jīng)具備了一定的基礎(chǔ)，但作為一個整體，中國的行政程序立法仍然薄弱。實際上來看，中國的行政程序法一直不完整。盡管可以在法律法規(guī)中看到部分的有關(guān)程序法規(guī)，但是這些法規(guī)僅僅是零零散散的，并且沒有強勁的法律約束力。

此外，現(xiàn)有行政程序的設(shè)計在很多方面并不合理。行政自由裁量權(quán)被濫用的一個重要原因就是程序建設(shè)在環(huán)節(jié)上的薄弱。大量的事實也證明，行政自由裁量權(quán)的濫用和侵犯的合法權(quán)利和利益相對的行為，主要是在違反相關(guān)的某些行政程序。依法行政不僅包括法人實體，也應(yīng)包括法律規(guī)定的程序。行政機關(guān)的程序規(guī)定的缺乏，嚴重違反了司法公正的法律過程和中國傳統(tǒng)的道德底線。

2.3 司法監(jiān)督的范圍有限

我國在《行政訴訟法》中明確規(guī)定：公民、法人或其他組織認為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益時，有權(quán)依照本法向人民法院提起訴訟，人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。從這些法律條文中，我們可以很容易地判斷行政訴訟法的司法審查行政自由裁量權(quán)的范圍是非常有限的，只有具體行政行為的審查，而不考慮抽象行政行為。

由于抽象行政行為，濫用對象的不確定性，涉及廣泛的影響，在一定程度上造成了損害，比具體行政行為更為嚴重。實踐中，各機關(guān)，行政機關(guān)的抽象行政行為的審查和監(jiān)督，約束作用和控制濫用自由裁量權(quán)的方式是非常有限的。

2.4 司法審查標準粗糙

我國在立法中對行政自由裁量行為進行司法監(jiān)督有明確規(guī)定，但是行政自由裁量的標準并不合理，并且在立法方面也沒有具體的規(guī)定，在理論界的定論也無法達成一致。在這樣的情況看來，行政行為想要得到規(guī)范化是一個難點。要想在行政自由裁量權(quán)方面發(fā)揮司法審查的作用，就必須加強行政自由裁量權(quán)立法上的規(guī)范性。

行政自由裁量權(quán)在審查標準上的的模糊性讓法官在其司法實踐中所做出來的理解和運用上也顯得不盡相同，在實際操作過程的做法也不統(tǒng)一。一些法官仍然適用行政訴訟審查的具體行政行為的自由裁量權(quán)的審查判斷標準的合法性標準；案件的自由裁量權(quán)，只對一些程序性審查，只是流于形式；一些法官的自由考慮檢討標準可以是嚴格的可以是廣泛的和武斷的。這些做法導致混亂，法院的自由裁量行為的司法實踐和檢討結(jié)果的審查適用的標準不統(tǒng)一，對實施行政的負面影響。

3 完善行政自由裁量權(quán)的法律控制的建議

3.1 完善立法控制

制定統(tǒng)一的《行政程序法》。中國的法制建設(shè)在改革開放以來有很大的發(fā)展，行政程序也逐漸的系統(tǒng)化了，現(xiàn)有的立法行政程序沒有有效的實施，就單一的行政程序立法，特別程序顯得尤為重要，而同一程序就顯得比較輕。然而，行政行為的多樣性也決定了每一個行政行為的特殊性，因此，特別程序的規(guī)定各種行政行為是必要的，但行政行為的各類有共同的東西，這使得整個行政區(qū)域的行政程序法的統(tǒng)一制訂顯得更有必要。

3.2 強化行政的自我監(jiān)控

法律是公正的，為了實現(xiàn)法律的這一特征，要求行政人員在行使自由裁量的時候做到公平公正，不能掛著其名義進行徇私或偏袒的行為。行使自由裁量權(quán)，一方面要求行政人員能動性和創(chuàng)造性的完整發(fā)揮，克服法律本身的局限性，最大誠信，公平的行為，在特定的環(huán)境中做出最合理的；另一方面，要對個人私欲的進行限制。這種善意的條件下的現(xiàn)代法治的法律，應(yīng)該表現(xiàn)在法治精神的行為，行政的創(chuàng)造力，主動性不等于不是行政，但應(yīng)該是一個法律和“超越”的法律的過程。行政自由裁量權(quán)的行使，一個統(tǒng)一的法律制度框架內(nèi)的第一個表現(xiàn)；其次，是在更高層次的精神和理念下，它必須服從和體現(xiàn)法治。只有這樣，才能行使自有裁量權(quán)，實現(xiàn)其真正的公平和合理的運行。

3.3 加強司法審控

為了提高行政自由裁量權(quán)的司法控制，目前尚未有一系列的制度等待具體完善，從而最大限度地確保濫用行政自由裁量權(quán)的行為，受到嚴格的司法審查。首先，建立行政和司法審查的判例法制度。在英美法系國家，先例已經(jīng)發(fā)揮法治的作用，并填補了漏洞，在法律上，建立規(guī)則，盡管法國是一個典型的大陸法系國家，判例法中的司法審查領(lǐng)域?qū)嵤Ｅe例法的優(yōu)勢可能是獨特的、具體的，能有效地克服立法規(guī)則的抽象性，有效地彌補遺漏的法律解釋。其次是建立陪審團制度的司法審查。行政自由裁量權(quán)的司法審查的標準應(yīng)該是出的，并不僅限于實體法的規(guī)則設(shè)計的心態(tài)，而是從系統(tǒng)重建，建立陪審團制度的司法程序。

4 總結(jié)

通過分析，我們可以看出目前中國在行政自由裁量權(quán)的法律規(guī)范還比較籠統(tǒng)，法律程序也并不規(guī)范，司法監(jiān)督的范圍以及審核標準都不足夠。究其原因主要是行政監(jiān)督力不強、自由裁量程序混亂、執(zhí)法者的素質(zhì)低。針對這些問題，筆者認為，我們應(yīng)該完善立法的控制、強化行政的自我監(jiān)控、加強司法控制。希望對我國在行政自由裁量權(quán)的完善有幫助。

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