■陳國(guó)棟 正德職業(yè)技術(shù)學(xué)院

修改公司法解決大企業(yè)財(cái)務(wù)作假問題

■陳國(guó)棟 正德職業(yè)技術(shù)學(xué)院

文章分析了國(guó)內(nèi)大企業(yè)財(cái)務(wù)作假現(xiàn)象中的相關(guān)各方立場(chǎng)，從公司法角度探討了靠自律和監(jiān)管難以杜絕國(guó)內(nèi)大企業(yè)財(cái)務(wù)作假現(xiàn)象，論證了通過修改公司法讓小股東依法監(jiān)管大股東的可行性。

財(cái)務(wù)作假；公司法；有限責(zé)任公司；監(jiān)事；會(huì)計(jì)師事務(wù)所

大企業(yè)財(cái)務(wù)作假（中小企業(yè)另外討論）由來已久?？吹街袊?guó)財(cái)政收入多數(shù)年份都在以30%左右的速度增長(zhǎng)，讓人總覺得大企業(yè)的財(cái)務(wù)作假空間可能已被擠壓殆盡。為了慎重起見，我正式請(qǐng)教了一位大學(xué)同班同學(xué)，他是國(guó)內(nèi)排名前5名的會(huì)計(jì)師事務(wù)所合伙人所長(zhǎng)。老同學(xué)告訴我，近年來，公司財(cái)務(wù)規(guī)范有所改善，主要是財(cái)務(wù)信息的共享及國(guó)家監(jiān)管部門信息化加強(qiáng)與互通，但改善有限。

從國(guó)家層面看，任何國(guó)家都不希望看到大企業(yè)財(cái)務(wù)作假大企業(yè)。大企業(yè)財(cái)務(wù)作假會(huì)導(dǎo)致稅收流失或國(guó)有資產(chǎn)流失，審計(jì)署2010年在中央預(yù)算執(zhí)行審計(jì)中發(fā)現(xiàn)，2005年，呼和浩特市委原副秘書長(zhǎng)張志新利用職務(wù)便利，通過制造國(guó)有企業(yè)呼和浩特市永興房地產(chǎn)開發(fā)有限責(zé)任公司資不抵債的假象，將該公司國(guó)有股權(quán)無償出讓，造成國(guó)有資產(chǎn)損失6000多萬(wàn)元。①更嚴(yán)重的是財(cái)務(wù)作假會(huì)導(dǎo)致宏觀經(jīng)濟(jì)運(yùn)行風(fēng)險(xiǎn)積聚和爆發(fā)。2010年3月美國(guó)聯(lián)邦法院的破產(chǎn)調(diào)查報(bào)告顯示，雷曼公司早在2008年9月破產(chǎn)前數(shù)周就已經(jīng)資不抵債。然而，公司卻通過“賬目表戲法”掩蓋自身的問題，投資者、生意伙伴和金融管理機(jī)構(gòu)都被蒙騙了。②雷曼公司倒閉引發(fā)了華爾街金融企業(yè)倒閉風(fēng)潮。上市的股份有限公司，常利用假賬掩蓋虧損誤導(dǎo)中小投資者，或掩蓋盈利不分紅掠奪中小投資者。

大企業(yè)做假賬的源頭在大股東、董事會(huì)、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理，他們有做假賬的強(qiáng)烈動(dòng)機(jī)，他們損害了小股東、內(nèi)部職工、政府、社會(huì)大眾、個(gè)體投資者的利益。政府（稅務(wù)局）、檢察院可能存在技術(shù)障礙和政治障礙，短時(shí)間不能指望他們遏制大企業(yè)財(cái)務(wù)作假。社會(huì)大眾、個(gè)體投資者、內(nèi)部職工力量太弱，沒有能力遏制大企業(yè)財(cái)務(wù)作假。小股東，比如持有股份排在第三名至第十名的哪些機(jī)構(gòu)持股者，有一定能力，但權(quán)利還不夠。這些小股東被大股東玩弄，公司盈利時(shí)得不到分紅，虧損時(shí)不知情，大股東以公司名義擔(dān)保、非法融資、非法投資都不是小股東愿意接受的。但承擔(dān)外部審計(jì)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所由大股東控制的董事會(huì)、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理聘請(qǐng)，這些被聘請(qǐng)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所的主要工作就是粉飾或掩飾財(cái)務(wù)報(bào)告，否則就很難被聘請(qǐng)。當(dāng)年最大的國(guó)際會(huì)計(jì)師事務(wù)所安達(dá)信也沒有經(jīng)得起安然公司董事會(huì)的誘惑和壓力，協(xié)助安然公司做假賬，最后雙雙破產(chǎn)倒閉。

可以嘗試修改《公司法》，授權(quán)發(fā)動(dòng)小股東監(jiān)督大股東，只要有法律依據(jù)，小股東們?yōu)榱饲猩斫?jīng)濟(jì)利益，一定會(huì)像拆遷戶那樣挺身而出，從內(nèi)部約束大股東。

中國(guó)《公司法》相關(guān)條款中，如第四章股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，關(guān)鍵的第二節(jié)（股東大會(huì)）、第三節(jié)（董事會(huì)）、第四節(jié)（監(jiān)事會(huì)）都不涉及財(cái)務(wù)（制度）和審計(jì)（制度）。

中國(guó)《公司法》第二章有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu),有幾條涉及財(cái)務(wù)監(jiān)督，或者很難執(zhí)行，或者根本無法執(zhí)行。股東監(jiān)督方面，第二章第一節(jié)第三十三條股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求，說明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的，可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱，并應(yīng)當(dāng)從股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。

股東查閱相關(guān)記錄，執(zhí)行中有相當(dāng)困難，擠牙膏式拖拉，提供不完整的資料等等，無賴手段眾多。

監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事監(jiān)督方面，第五十三條監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：

檢查公司財(cái)務(wù)；

……

依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟；

第五十四條監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。

監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時(shí)，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。

請(qǐng)注意?。。”O(jiān)事會(huì)、監(jiān)事條款看起來很美好，但往回看看第二節(jié)第三十七條，就知道監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事制度先天不足。

第二節(jié)第三十七條股東會(huì)行使下列職權(quán)：

選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

大股東們決定誰(shuí)擔(dān)任監(jiān)事，一切還在大股東掌握之中。

但是，不要灰心，相信社會(huì)必將進(jìn)一步完善。如果修改公司法，將第二章第二節(jié)第三十七條修改為，監(jiān)事由小股東們選舉；會(huì)計(jì)師事務(wù)所由小股東們聘請(qǐng)，如果會(huì)計(jì)師事務(wù)所沒有過錯(cuò)，五年內(nèi)不得更換會(huì)計(jì)師事務(wù)所。小股東指與大股東沒有任何關(guān)聯(lián)的持股規(guī)模小的投資人。該修正案也適用于第四章股份有限公司相關(guān)條款。

如果修改公司法，將財(cái)務(wù)監(jiān)督授權(quán)給小股東，大企業(yè)內(nèi)部和外部就會(huì)產(chǎn)生有效的財(cái)務(wù)監(jiān)督機(jī)制，那時(shí)，大企業(yè)財(cái)務(wù)作假將得到有效遏制，大企業(yè)才能走上規(guī)范化發(fā)展大道。

注釋：

①審計(jì)署移送至2012年底已辦結(jié)38起違法違紀(jì)案件和事項(xiàng)處理情況[R]．北京：國(guó)家審計(jì)署，2012年第35號(hào)：01．

②國(guó)際在線專稿．雷曼公司做假賬隱瞞財(cái)政狀況破產(chǎn)前早已資不抵債[DB/OL]．http://gb．cri．cn/27824/2010/03/12/2805s2783411．htm

陳國(guó)棟(1965-),男,江蘇丹陽(yáng)人,1987年畢業(yè)于中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)，作者單位：正德職業(yè)技術(shù)學(xué)院，講師職稱