徐蘭標(biāo)

最高法院的色情官司

1957年，美國(guó)加州的一個(gè)名叫米勒的推銷員，為了銷售“成人用品”，向許多地方郵寄了包含色情內(nèi)容的小冊(cè)子，其中一封寄到了加州一家餐館。當(dāng)餐館經(jīng)理打開信件的時(shí)候，恰好其母親也在場(chǎng)。小冊(cè)子中包含許多描繪性行為的圖片，使得餐館經(jīng)理十分尷尬?！皭佬叱膳钡牟宛^經(jīng)理向警方舉報(bào)了米勒。依據(jù)當(dāng)時(shí)加州刑法典中規(guī)定的“故意傳播淫穢物品罪”，檢方對(duì)米勒提起控訴。在經(jīng)過陪審團(tuán)審判之后，米勒被定罪。米勒不服，認(rèn)為加州刑法典中禁止傳播淫穢物品罪的規(guī)定侵犯了其言論自由，一直上訴至最高法院。

美國(guó)人雖然極度推崇言論自由，但這里的言論自由主要指政治言論，而對(duì)于色情作品，主體為清教徒的美國(guó)人是極其反感的，因此，長(zhǎng)期以來美國(guó)最高法院都明確表示色情作品不受憲法第一修正案保護(hù)，即不會(huì)受到言論自由的保護(hù)?？墒?，如果把跟性描寫沾點(diǎn)邊的作品都認(rèn)定為色情作品，那對(duì)言論自由是個(gè)重大打擊，嚴(yán)重侵犯了言論自由的邊界。因此，確定色情作品的標(biāo)準(zhǔn)，劃定色情作品的范圍，是美國(guó)最高法院的一項(xiàng)重要任務(wù)。

但怎樣確定色情作品的標(biāo)準(zhǔn)呢？在米勒案之前，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)隨著時(shí)代的發(fā)展而幾經(jīng)變化。這次，最高法院的大法官們經(jīng)過激烈爭(zhēng)論，最終以5票對(duì)4票判決米勒勝訴，并確立了對(duì)色情作品新的檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)：首先，作品放在本地當(dāng)前的社會(huì)環(huán)境中判斷，主題總體上能夠喚起普通人的淫欲；其次，作品對(duì)性行為的描寫，是否明顯引起人們的反感，而且違反了各州相關(guān)法律；第三，作品從整體上看，是否缺乏真正的文學(xué)、藝術(shù)、政治或科學(xué)價(jià)值。如果答案全部是肯定的，這樣的作品就可作為淫穢作品，不受憲法言論自由條款保護(hù)。

因此，在米勒案中，聯(lián)邦大法官認(rèn)為描述性行為的作品不一定就是色情作品。比如，為了教學(xué)或普及知識(shí)的需要，我們的醫(yī)學(xué)書籍里會(huì)有一些性行為的敘述或者性器官的插圖，這些都不能作為色情作品來對(duì)待。那么怎樣判斷一部作品是否屬于色情作品呢？該案的法官正好給我們制定了一個(gè)判斷色情作品的標(biāo)準(zhǔn)：這些作品從整體上說，以挑動(dòng)性欲為目的，描述性行為的方式明顯引起人們的反感，而且整體上說，作品并無嚴(yán)肅的文學(xué)、藝術(shù)、政治或科學(xué)價(jià)值?？此坪?jiǎn)單的幾句話，它實(shí)質(zhì)上是美國(guó)法律實(shí)踐的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)。

確定色情作品的標(biāo)準(zhǔn)

我們可以把這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)分成三個(gè)部分。第一部分講色情作品是從整體上挑動(dòng)人的性欲，而不是作品中的某一部分挑動(dòng)人的性欲。最初，美國(guó)是借用英國(guó)有關(guān)色情作品的含義即讓人感到腐化和墮落的作品作為判定標(biāo)準(zhǔn)的。這個(gè)定義比較明確也容易操作，但有個(gè)重大缺陷，即只要作品中有一部分關(guān)于性行為的描寫就被定義為色情作品，比如主人公做了一個(gè)有性傾向的夢(mèng)，那么整部書就被認(rèn)定為色情作品。這樣會(huì)出現(xiàn)兩個(gè)后果，一個(gè)后果是審查者的任務(wù)非常繁重，另一個(gè)后果是嚴(yán)重阻礙人們的藝術(shù)創(chuàng)作，性成為人們的禁區(qū)，談“性”色變。不過，隨著美國(guó)社會(huì)的發(fā)展，美國(guó)的聯(lián)邦法院在這個(gè)問題上也開始松動(dòng)了。1933年，美國(guó)海關(guān)以“淫穢”為由禁止進(jìn)口愛爾蘭作家喬伊斯的名著《尤利西斯》，該書美國(guó)版的發(fā)行商蘭登書屋介入訴訟，聲稱該書并非淫穢作品，要求準(zhǔn)許該書在美國(guó)出版發(fā)行。聯(lián)邦地區(qū)法院的法官認(rèn)為，雖然《尤利西斯》這本書中包含某些色情的描寫，但色情不是整部作品的基調(diào)，所以這本書不屬于淫穢作品，海關(guān)也不可以以“淫穢”為由而拒絕該書進(jìn)口?！队壤魉埂钒傅呐袥Q，確立了以整體而不是從局部或斷章取義地來審視一本書是否屬于色情書籍的標(biāo)準(zhǔn)。

這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的第二部分講描述性行為的方式明顯引起反感，這句話表面上很容易理解，實(shí)際上它暗含著三個(gè)問題：誰的反感？什么時(shí)段的反感？什么區(qū)域內(nèi)的反感？我們先看性行為的描寫明顯引起誰的反感。這里應(yīng)該是普通人的反感。普通人既不能指精英比如官員、學(xué)者或成功人士，也不能是性格怪異者或精神病患者，主要指社區(qū)老百姓，比如陪審團(tuán)成員就是最佳目標(biāo)。我們?cè)倏葱孕袨榈拿鑼懸鹌胀ㄈ耸裁磿r(shí)段的反感——應(yīng)該是他們看到之后當(dāng)下的反感。因?yàn)槠胀ㄈ藢?duì)色情作品的感受是不斷變化的，對(duì)于一部作品的性行為描寫，年輕時(shí)可能比較喜歡，年老時(shí)可能比較反感；初讀時(shí)可能比較反感，過了一個(gè)時(shí)期再重讀，由于人的欣賞水平和理解能力提高，反而感覺是一種美的享受。

最后我們看一下性行為的描寫引起了什么區(qū)域內(nèi)普通人的當(dāng)前反感，色情犯罪主要由州法制約，如果以州以下的單位為區(qū)域，它們的立法權(quán)有限，人為制造標(biāo)準(zhǔn)麻煩；如果以聯(lián)邦為單位，由于州與州之間有巨大的差異，很難形成統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，比如拉斯維加斯是“賭城”，紐約是世界超級(jí)都市，這些地區(qū)的人們觀念開放，對(duì)色情見怪不怪；而緬因州與密西西比州地處美國(guó)腹地，思想保守，色情的標(biāo)準(zhǔn)與前者自然不同，看來以州為區(qū)域單位，應(yīng)是最佳選擇。

這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的第三部分內(nèi)容講整體上說作品并無嚴(yán)肅的文學(xué)、藝術(shù)、政治或科學(xué)價(jià)值。比如某些低俗的情欲文學(xué)，總體上格調(diào)不高，對(duì)青少年產(chǎn)生不良的影響，把它們歸入色情作品一點(diǎn)也不為過；另一種情況從總體上講有社會(huì)價(jià)值，但部分可能有性行為描寫，但瑕不掩瑜，我們不能把它們歸入色情作品，比如《紅樓夢(mèng)》，它有巨大的文學(xué)藝術(shù)價(jià)值，已被世界所公認(rèn)。

米勒案的影響

米勒案中確立的色情作品的標(biāo)準(zhǔn)，雖然在具體適用中仍然存在許多問題，但這一標(biāo)準(zhǔn)至今仍然是有效的。一件作品，只有同時(shí)滿足這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)中的三個(gè)要素，才可以被認(rèn)定為“淫穢”。換言之，如果該作品具有嚴(yán)肅的文學(xué)、藝術(shù)、政治、科學(xué)價(jià)值，或者其對(duì)性行為的刻畫尚未達(dá)到“明顯令人厭惡”的程度，或者該作品從總體上來看并不是為了刺激人的性欲，則它就不是“淫穢”作品，政府就不可以對(duì)它加以完全禁止。

這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)使美國(guó)社會(huì)對(duì)于色情內(nèi)容有了更多的寬容。在20世紀(jì)30年代之前，倘若一本書中包含一些比較露骨的色情描寫，則書的作者、出版商、以及銷售商等都可能遭受懲罰。然而，米勒案判決以后，美國(guó)最高法院對(duì)色情作品的嚴(yán)格界定，使得政府對(duì)一般色情言論的管制變得非常困難。直到今天，對(duì)于那些尚未達(dá)到“淫穢”程度的一般色情內(nèi)容，美國(guó)還沒有一部法律禁止此類內(nèi)容的傳播。部分由于這個(gè)原因，色情內(nèi)容在美國(guó)大有“泛濫”的趨勢(shì)。

從米勒案之后，美國(guó)關(guān)于色情作品的標(biāo)準(zhǔn)在本案中基本成型，以后沒有太大的變化，一直沿用至今。不過，本案的另一位法官發(fā)表了反對(duì)意見，他認(rèn)為，作為法官，從來就沒有被憲法賦予界定色情作品的權(quán)力。果真要就此作出決定的話，應(yīng)該由人民通過憲法修正案作出選擇，表明他們要取締那些色情作品。這位法官還認(rèn)為，法院不應(yīng)過問此事，應(yīng)該由議會(huì)通過立法來決定取舍。