支付經(jīng)濟合同違約金的稅前扣除是否需要審批

問：我公司于2012年9月通過公開拍賣競得一塊土地的國有土地使用權(quán)，并于當日簽訂了《國有土地使用權(quán)拍賣出讓成交確認書》，成交價8億元。按照公告要求，我公司繳納了5000萬元競買保證金。后來，由于受國際金融危機影響，我公司未能按照成交確認書規(guī)定支付其余款項，國土局多次催告亦未能履約，因此，國土局于2014年4月通知解除成交確認書，取消我公司競得資格并沒收競買保證金5000萬元。我公司向當?shù)刂俨梦瘑T會提出歸還競買保證金的仲裁請求，仲裁委員會于2014年6月出具了裁決書，駁回我公司請求。請問，我公司因違約而被沒收的競買保證金是否可以稅前扣除？被沒收的競買保證金的稅前扣除是否應當向稅務機關(guān)進行專項申報？

大洋房地產(chǎn)開發(fā)有限公司 吳香

答：首先，被沒收的競買保證金屬于違約金性質(zhì)。根據(jù)《中華人民共和國合同法》（中華人民共和國主席令第15號）的相關(guān)規(guī)定，給付定金的一方不履行約定債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定責任的，應雙倍返還定金。因此，由于是你公司違反了合同的約定，沒有權(quán)利要求返還定金。

其次，被沒收的競買保證金允許稅前扣除?！吨腥A人民共和國企業(yè)所得稅法》（中華人民共和國主席令2007年第63號，以下簡稱《企業(yè)所得稅法》）第八條規(guī)定：企業(yè)實際發(fā)生的與取得收入有關(guān)的、合理的支出，包括成本、費用、稅金、損失和其他支出，準予在計算應納稅所得額時扣除?！吨腥A人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（中華人民共和國國務院令第512號）第二十七條進一步規(guī)定：《企業(yè)所得稅法》第八條所稱有關(guān)的支出，是指與取得收入直接相關(guān)的支出?！镀髽I(yè)所得稅法》第八條所稱合理的支出，是指符合生產(chǎn)經(jīng)營活動常規(guī)，應當計入當期損益或者有關(guān)資產(chǎn)成本的必要和正常的支出。稅法明確的是與取得收入直接相關(guān)的損失可以稅前扣除。該案例中的支出款項，是企業(yè)支付的保證金，因違約被沒收而造成損失，對此有人認為，該支出與企業(yè)取得的經(jīng)營收入無關(guān)，不能在企業(yè)所得稅稅前扣除。其實，對相關(guān)性的具體判斷，是從支出發(fā)生的根源和性質(zhì)方面進行分析，而不是從費用支出的結(jié)果分析。企業(yè)支付競買保證金的根本目的是為取得該地的土地使用權(quán)，進而開發(fā)房地產(chǎn)項目，因此，從支出發(fā)生的根源和性質(zhì)分析，該支出與取得收入相關(guān)，并且定金合同行為屬于民事行為，不是行政行為，不屬于沒收、罰款等行政處罰，因此可以稅前扣除。

最后，違約金稅前扣除不需要申請。根據(jù)《國家稅務總局關(guān)于關(guān)于發(fā)布〈企業(yè)資產(chǎn)損失所得稅稅前扣除管理辦法〉的公告》（國家稅務總局公告2011年第25號）第二條、第三條的規(guī)定，資產(chǎn)是指企業(yè)擁有或者控制的、用于經(jīng)營管理活動相關(guān)的資產(chǎn)，包括現(xiàn)金、銀行存款、應收及預付款項（包括應收票據(jù)、各類墊款、企業(yè)之間往來款項）等貨幣性資產(chǎn)，存貨、固定資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、在建工程、生產(chǎn)性生物資產(chǎn)等非貨幣性資產(chǎn)，以及債權(quán)性投資和股權(quán)（權(quán)益）性投資。準予在企業(yè)所得稅稅前扣除的資產(chǎn)損失，是指企業(yè)在實際處置、轉(zhuǎn)讓上述資產(chǎn)過程中發(fā)生的合理損失（以下簡稱實際資產(chǎn)損失），以及企業(yè)雖未實際處置、轉(zhuǎn)讓上述資產(chǎn)，但符合《財政部、國家稅務總局關(guān)于企業(yè)資產(chǎn)損失稅前扣除政策的通知》（財稅〔2009〕57號）和本辦法規(guī)定條件計算確認的損失。

由此可見，支付違約金不屬于財產(chǎn)損失范圍，不需要以清單申報的方式向稅務機關(guān)申報扣除，也不需要專項申報的方式向稅務機關(guān)申報扣除。

任淑