祖 偉，高丙雪

（遼寧大學(xué) 法學(xué)院，遼寧 沈陽110136）

一、問題的提出

訂婚習(xí)俗在我國(guó)的許多地方盛行。在我國(guó)不同歷史時(shí)期，不同地區(qū)，尤其法治不甚發(fā)達(dá)的鄉(xiāng)村，常常發(fā)生因訂婚而產(chǎn)生彩（財(cái)）禮糾紛。如本世紀(jì)初發(fā)生在山西呂梁地區(qū)興縣的一件“退婚案”，男女雙方均未達(dá)到法定婚齡，但按照當(dāng)?shù)亓?xí)俗，舉辦了婚禮，在該地區(qū)，只要訂婚舉辦了婚禮就視作婚姻關(guān)系已經(jīng)成立。因男方答應(yīng)給女方的財(cái)禮部分沒有兌現(xiàn)，女方悔婚，男方要求退還已付彩禮，女方不退，鬧到村里、鄉(xiāng)里及派出所。村書記主持調(diào)解時(shí)，雙方各執(zhí)一詞，男方說已經(jīng)給過部分財(cái)禮，而女方則否認(rèn)。本案的關(guān)鍵是訂婚時(shí)男方?jīng)]付的財(cái)禮及已付的財(cái)禮，雙方?jīng)]有簽訂書面契約，只是口頭約定。訂婚時(shí)關(guān)于財(cái)禮的口頭約定是否成為調(diào)解或裁斷的依據(jù)？特別指出的是，該案中，提出退婚、要求退還財(cái)禮的始終是兩家的家長(zhǎng)，婚姻雙方當(dāng)事人似乎是“退婚案”的局外人。這種變相的父母包辦與今天提倡的自愿結(jié)婚格格不入，其中的原因是什么？訂婚習(xí)俗是善良風(fēng)俗還是陋習(xí)？清末及民國(guó)初期進(jìn)行了大規(guī)模的民商事習(xí)慣調(diào)查，其中，親屬繼承習(xí)慣調(diào)查報(bào)告中，涉及大量的訂婚習(xí)俗?？疾煊H屬繼承習(xí)慣調(diào)查報(bào)告，民國(guó)時(shí)期，清代沿襲下來的官婚書，在民間沒有了強(qiáng)制效力，逐漸演變成訂婚習(xí)俗，并沿用至今。限于篇幅，筆者選取奉天省與直隸省兩個(gè)地區(qū)，試圖比較兩地訂婚習(xí)俗、訂婚婚書的共性與差異性，為民法典親屬繼承法的制定提供些許經(jīng)驗(yàn)教訓(xùn)。

（一）訂婚婚書的內(nèi)涵界定

目前，學(xué)術(shù)界沒有訂婚婚書的明確定義。在現(xiàn)代漢語詞典中，婚書是指“舊時(shí)結(jié)婚證書”?！肚宕耖g婚書研究》將婚書定義為“當(dāng)事人持有并作為證據(jù)的最直接、最原始的材料，它為我們展現(xiàn)的婚姻各方之間、婚姻各方與社會(huì)道德以及國(guó)家法律之間的真實(shí)關(guān)系。[1]”此定義認(rèn)為婚書是經(jīng)過當(dāng)事人制定并為國(guó)家所承認(rèn)的一種憑證。而在《婚書，見證百年中國(guó)婚史》中，認(rèn)為古制婚姻以聘禮、聘書為證，將婚書定義為“證明婚姻的法律文書”[2]。這一定義混淆了婚書與結(jié)婚證的關(guān)系，與民間所說的婚書有較大差別。

訂婚亦稱婚姻預(yù)約，民間有“過小禮”之俗稱。如民國(guó)七年黑龍江地方審判廳報(bào)告：“男女訂婚之初，必須先納聘財(cái)，俗謂為‘過小禮’，不寫立婚書。亦有寫立婚書者，然婚姻成立不以此為唯一要件。交納聘財(cái)亦無一定物品，有用金錢者，有用牛羊者，亦有用衣服及妝飾品者，至品類之多寡，價(jià)值之貴賤，因人家貧富而異，并無限制。但由媒妁介紹，聘財(cái)亦由媒妁交納，其兩家對(duì)面交納者則甚鮮。[3]”可見，官方以法強(qiáng)制要求寫立的婚書，在此時(shí)發(fā)生了變化，即使雙方寫立婚書，也不是官方所要求的婚書形式。因此，訂婚婚書，是指在婚姻正式成立之前，雙方當(dāng)事人、家長(zhǎng)、媒人就當(dāng)事人的生辰八字、財(cái)禮及交付等達(dá)成的，目的是避免日后出現(xiàn)財(cái)產(chǎn)糾紛，相對(duì)于“禮”而更加重視“利”的一種協(xié)議。從訂婚婚書的內(nèi)容來看，不同于官婚書所要求的認(rèn)可事項(xiàng)，完全是雙方家長(zhǎng)掌控子女的婚姻大事，關(guān)于財(cái)禮交付并約束雙方自愿達(dá)成的協(xié)議。

（二）訂婚婚書的性質(zhì)

“定婚”不同于“訂婚”，亦不同于“私約”。在清初，承襲古制，將“定婚”規(guī)定為“依禮聘嫁”的法定程序，男女兩家一旦“定婚”，必須寫立婚書，并向官府報(bào)婚書。清末修訂的《大清現(xiàn)行刑律》關(guān)于“男女婚姻”，沿用大清律例，規(guī)定男女定婚，必須寫立婚書，務(wù)要兩家明白知悉殘、疾、老、幼、庶出、過房、乞養(yǎng)各項(xiàng)情形，兩家認(rèn)可并從其所愿，依禮聘嫁。對(duì)于“私約”，現(xiàn)行刑律也認(rèn)可其效力，為民間習(xí)俗的形成打下了伏筆。清代律例強(qiáng)制規(guī)定男女兩家寫立婚書，目的是讓兩家認(rèn)可雙方（主要指女方認(rèn)可男方）身體上的殘、廢疾、病，年齡上的老、幼，身份上的庶出、同宗過房、異姓乞養(yǎng)等情形，強(qiáng)調(diào)雙方家長(zhǎng)對(duì)上述所列各項(xiàng)“不許隱瞞”，寫立婚書并報(bào)于官府，表明是兩家情愿。清代所規(guī)定的定婚婚書是官方文書，是婚姻成立的必要條件，當(dāng)事人雙方及其家長(zhǎng)必須遵守，悔婚遭致懲罰。

“私約”是相對(duì)報(bào)于官府的“婚書”而言的，指不報(bào)于官府者。按照清人沈之奇的解釋，此為古制，清代不行此法。而是“解者謂：有媒妁、通報(bào)寫立者為婚書，無媒妁、私下議約者，即私約也。[4]”大清律認(rèn)可“私約”的法律效力。《欽定大清律例·戶律·婚姻》“男女婚姻”規(guī)定：“若許嫁女已報(bào)婚書，及有私約，謂先已知夫身殘疾、老幼、庶養(yǎng)之類。而輒悔婚者，女家主婚人笞五十，其女歸本夫”[5]。甚至認(rèn)可事實(shí)上曾收受男方家長(zhǎng)聘財(cái)行為的效力，即“雖無婚書，但曾受聘財(cái)者，亦是”[6]。

清代官方規(guī)定的報(bào)婚書，規(guī)范私約及曾受聘財(cái)行為，在清末民初，部分演變?yōu)槊耖g的訂婚習(xí)慣，或者說報(bào)立婚書沒有被完全遵守。如黑龍江省海倫縣知事會(huì)員馮文洵報(bào)告：“查本地結(jié)婚，多沿舊式，凡婚姻預(yù)約之成立，并不以婚帖為重，雖近來頒布婚書，然購(gòu)買者仍居少數(shù)。[7]”婚書在清末民初的執(zhí)行大打折扣了。官方規(guī)定的報(bào)婚書逐漸演變成民間的婚姻預(yù)約習(xí)慣。

如果說婚姻契約的成立以婚書為要件，那么，在民間，婚姻預(yù)約的成立不以“婚書”為重。我們將婚姻預(yù)約行為視為訂婚。訂婚有寫婚書，也有不寫婚書的。此婚書并非彼婚書，訂婚之婚書，不是婚姻成立的唯一要件。因此，不能將訂婚即預(yù)約婚姻成立時(shí)的“婚書”與婚姻關(guān)系成立時(shí)的“婚書”相混淆。前者是民間習(xí)慣，后者是官方律法。

學(xué)界對(duì)清代婚書多有研究，如郭松義、定宜莊編纂的國(guó)家清史編纂委員會(huì)研究叢刊之一——《清代民間婚書研究》，詳細(xì)介紹了清代民間婚書的主要形式——禮書、婚契、非法婚書以及休書等，援引了大量的史料和真實(shí)案例，試圖通過婚書探尋古代社會(huì)禮、法、契約三者之間的關(guān)系[8]。該書為我們進(jìn)一步研究婚書提供了重要的素材。該書將婚書定性為需要經(jīng)過官府登記婚姻才能成立的主要條件之一，其關(guān)注點(diǎn)在官方婚書，忽略了民間將訂婚婚書看作婚姻締結(jié)憑證這一習(xí)慣。其次，該書雖然詳細(xì)介紹了清末民初各地的民間婚書，但只是羅列了各地的婚書，對(duì)為什么會(huì)產(chǎn)生差異，以及存在怎樣的差異，沒有深入探討。畢竟各地社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況不同，各地風(fēng)俗習(xí)慣不同，其訂婚婚書也有很大差異?！稄幕闀粗袊?guó)傳統(tǒng)社會(huì)的禮法秩序——讀lt;清代民間婚書研究gt;》一文，透過婚書，討論了禮與法在社會(huì)秩序中的作用，對(duì)婚書本身的關(guān)注度不夠，忽視了婚書的形式及地區(qū)差異。《婚書，見證百年中國(guó)婚史》一文，為我們展示了大量的古代婚書，但該文主要從其收藏的興趣出發(fā)，簡(jiǎn)單介紹了婚書制作的材料，并未涉及婚書的效力、訂立、內(nèi)容等。前南京國(guó)民政府司法行政部編纂的《民事習(xí)慣調(diào)查報(bào)告錄》，整理了清末民初各地的民間習(xí)慣，包括各地民間婚姻習(xí)慣，也只是資料的收集與整理。

現(xiàn)有資料與研究很少關(guān)注不同地區(qū)民間訂婚習(xí)慣的比較。筆者通過研究發(fā)現(xiàn)，各地婚姻習(xí)慣中，訂婚婚書制度有較大差別。比較清末民初屬于關(guān)外的東北地區(qū)以及屬于關(guān)內(nèi)的直隸省兩地的婚姻習(xí)慣，發(fā)現(xiàn)兩個(gè)地區(qū)雖然相鄰，但在婚書習(xí)慣方面卻有較大不同。

二、清末民初東北地區(qū)與直隸省民間訂婚婚書的形成

（一）訂婚婚書要式

訂婚是一種婚姻習(xí)慣。訂婚婚書形式具有多樣性，有成文形式的，也有不成文的，但多數(shù)為不成文的。不成文的婚書，多采取口頭約定，由媒人作中證，這種婚書不是通過文字保存下來，全憑人們的記憶及在實(shí)踐中的遵循。如《民事習(xí)慣調(diào)查報(bào)告錄》記載奉天省懷德縣婚姻習(xí)慣：“懷德男女結(jié)婚，但憑媒證，一經(jīng)介紹，男女兩家情愿，由男家擇吉通知女家，邀同媒證，或以金銀首飾，或以布帛，或以金錢，女家收受，婚姻即為成立。全境并無婚書庚帖。此普通之習(xí)慣也。[9]”吉林省全境都有訂立婚書習(xí)慣，且將其作為婚姻的成立要件之一，從現(xiàn)有資料來看，也不以書面形式，僅憑媒人作證即可。“查婚書本為婚姻要件之一，惟吉林全省，男女訂婚僅憑媒證，多無婚書”[10]。

以成文形式訂立婚書，目的是為了避免日后婚姻上的財(cái)禮糾紛，為我們的研究提供了有價(jià)值的資料。如《民事習(xí)慣調(diào)查報(bào)告錄》記載黑龍江省綏東設(shè)治局習(xí)慣：“查綏縣習(xí)慣，多以婚書為訂婚確證，至于財(cái)禮，亦不可少。[11]”直隸省天津縣婚姻習(xí)慣：“直隸省天津縣婚姻習(xí)慣其去津稍遠(yuǎn)之鄉(xiāng)僻地方，于男女年庚八字亦多付闕如，其形式僅如一紅拜帖，然在地方習(xí)慣上亦安全有效。[12]”看來，婚書是證據(jù)，既是預(yù)約婚姻關(guān)系成立的證據(jù)，更是一旦發(fā)生財(cái)禮糾紛的財(cái)產(chǎn)證據(jù)，因?yàn)椋闀闹饕獌?nèi)容是關(guān)于財(cái)禮分割與交付的。

另外，從婚書與媒人的證明效力上來看，人證的效力大于書證，即媒證高于婚書的證明力。如直隸省天津縣婚姻習(xí)慣：“結(jié)婚時(shí)所立之婚書，均寫明男女年庚八字、主婚人姓名，惟于冰人姓名缺而不載。以故津埠婚姻涉訟，往往難以證明”[13]。人們?cè)陂L(zhǎng)期以來的生產(chǎn)與生活中約定俗成的一種協(xié)議，并無固定模式，正所謂“十里不同風(fēng)，百里不同俗”，有的訂立婚書，有的不寫婚書，且以財(cái)禮為主要內(nèi)容的婚書，完全是訂婚雙方家長(zhǎng)的自愿協(xié)議而成。如黑龍江省龍江縣婚姻習(xí)慣：“查龍江之習(xí)慣，婚姻預(yù)約之成立，以憑定婚雙方端蠱為定，并無婚帖定婚之方式，至財(cái)禮一項(xiàng)，一以男女兩家之門第為準(zhǔn)，尚無多寡及限于何種禮物之習(xí)慣”[14]。

如此看來，不同地區(qū)的民間婚姻習(xí)慣各有不同，直隸省、天津縣和黑龍江省綏東設(shè)治局把婚書作為婚姻成立的要件，而其他三地則不以婚書作為婚姻成立的要件，尤其以吉林省全省多無婚書。正如調(diào)查此項(xiàng)習(xí)慣的承審員所言，“此項(xiàng)習(xí)慣，雖涉野陋，上稱樸厚，與善良風(fēng)俗并無妨害。且按照大理院不以婚書為婚姻成立要件之判例，亦不相違背”[15]。

（二）婚書訂立主體

依據(jù)大清律例，“嫁娶皆由祖父母、父母主婚，祖父母、父母俱無者，從余親主婚。”沈之奇的“例上注”對(duì)“余親”的注釋是指“當(dāng)盡伯叔父母、姑、兄、姊、外祖父母。如無，則從余親尊長(zhǎng)，卑幼不得為尊長(zhǎng)主婚也。[16]”即只有尊長(zhǎng)才有主婚權(quán)。清代律例雖然沒有規(guī)定預(yù)約婚姻的預(yù)約權(quán)主體，但從主婚權(quán)歸屬尊長(zhǎng)來看，訂婚也不是婚姻關(guān)系當(dāng)事人的個(gè)人行為，而是兩個(gè)家庭甚至兩個(gè)家族的行為。因此，預(yù)約婚書的訂立主體為尊長(zhǎng)。

《民事習(xí)慣調(diào)查報(bào)告錄》收錄了一則奉天省通化縣承審員王麟祥調(diào)查的“媒柬”原文格式：

立婚書人某人，今有小女乳名（某某），年方幾歲，憑冰人某人說允，情愿許與某人第幾子乳名（某某）為室。財(cái)禮柬錢（若干）吊，大布、小布各幾對(duì)，金銀鉗子各幾付，單（雙）豬、單（雙）酒財(cái)禮錢先交一半，下余一半俟女長(zhǎng)成出嫁過大禮時(shí)，完全交付。此系兩造愛好結(jié)親，雙方情愿，邀同親族及冰人到場(chǎng)，立此婚書存證。民國(guó) 年月 日 立婚書某人[17]

可見，立婚書者為“小女某某”的家長(zhǎng)與“第幾子某某”的家長(zhǎng)?；闀械摹皟稍臁辈⒎菃沃富榧s中男女雙方當(dāng)事人，而是代表兩家或兩族。雙方家長(zhǎng)還邀請(qǐng)同族及媒人到場(chǎng)作證，婚書以雙方家長(zhǎng)簽字畫押寫就。

這個(gè)事例，讓我們認(rèn)識(shí)到立婚書人往往是女方家的父母與男方父母，而女方本人卻很少甚至不參與其中，我們也注意到這份習(xí)慣只是寫明了女方的姓名及生辰，而對(duì)男方情況提及較少，表明女方在整個(gè)婚約訂立過程中的地位比較低。

（三）訂婚婚書內(nèi)容

從我國(guó)西周時(shí)起，中國(guó)的婚姻制度就秉承著“父母之命，媒妁之言”，嚴(yán)格遵守“六禮”，即納彩、問名、納吉、納征，請(qǐng)期、親迎。這六禮中幾乎每一個(gè)環(huán)節(jié)都有“交相授書”的文字佐證。在唐律中也明確規(guī)定了婚書作為婚姻成立的條件。

古代的婚書可以分為官方婚書和民間婚書。唐代以前，民間婚書不被法律所認(rèn)可的，唐代以后被國(guó)家法律所認(rèn)可的婚書也與官方婚書有很大的不同。官方的婚書更加注重“禮”，而民間婚書卻并不完全符合儒家的“禮”，而是建立在雙方“利”的基礎(chǔ)上[18]。透過清宣統(tǒng)年間的一紙官方“婚書”樣式，我們發(fā)現(xiàn)，男女雙方家長(zhǎng)就主婚、娶婚、行嫁、行茶過聘、行嫁夫婦合巹、娶送女客、上下轎、安床坐福、冠帶開面上頭等內(nèi)容，用一紙紅箋，寫成“龍鳳全書”，說明“月老配偶，結(jié)為夫婦”，對(duì)尊長(zhǎng)輩來說是福壽大吉；新郎為乾命，新娘為坤命，不犯命星、歲星，是喜慶大吉；所選行茶過聘、行嫁夫婦合巹、娶送女客的時(shí)間，所定安床坐福、冠帶開面上頭的方位，皆為大吉。甚至婚書中還寫明新人進(jìn)宅，宜門下置鞍，懷抱明鏡，步紅氈，用十一二歲彩女；逢井石廟宇，用紅氈遮蓋，避忌虎馬狗豬四相人；新人鋪床，宜用響器振之，是為大吉。婚書內(nèi)容可謂詳細(xì)具體。許多內(nèi)容已演變?yōu)槊耖g遵循的習(xí)俗。

與前引民間婚書的內(nèi)容相比較，民間婚書更多的是財(cái)禮多少及交付的約定，符合雙方“利”的需求。官方婚書中，雖然不乏財(cái)禮的約定，但更加側(cè)重“禮”的程序與內(nèi)容，這在民間婚書中體現(xiàn)較少。表明民間訂婚婚書習(xí)慣的簡(jiǎn)單化，似乎更符合風(fēng)俗民情。

三、東北地區(qū)與直隸省訂婚婚書習(xí)慣比較分析

清代，國(guó)家對(duì)民間婚姻不再實(shí)行官府登記制度，而是承認(rèn)民間婚書，在發(fā)生婚姻糾紛時(shí)，官府會(huì)依據(jù)雙方所立的婚書為憑證裁斷。通過對(duì)比考察清末民初東北地區(qū)與直隸省的民間婚書，我們發(fā)現(xiàn)兩地的婚書習(xí)慣有其共性，也有其獨(dú)特的地域性。

（一）清末民初東北地區(qū)與直隸省訂婚婚書習(xí)慣的共性

東北地區(qū)是清朝入關(guān)前最主要的活動(dòng)區(qū)域，而直隸省既是與東北地區(qū)相鄰，也與清入關(guān)后的京城相鄰，從地域性上看，直隸省是與東北地區(qū)最接近的地區(qū)，其民間習(xí)慣也會(huì)有許多相似之處。

1.訂婚婚書材質(zhì)相同

從唐代以后，隨著國(guó)家對(duì)民間婚書的認(rèn)可，各式婚書也逐漸出現(xiàn)。有套色的，也有原色的；有高檔宣紙、開化紙的，有粗糲毛邊紙、光滑銅版紙的，也有華貴絹絲綢緞的；有規(guī)矩文書格式的，也有充滿想象的繪圖修飾的；有毛筆手書的，也有雕版印刷、活字排印、刻寫油印的……[19]這些婚書中如高檔的宣紙、華貴的絹絲綢緞等多是以富貴人家為主，而普通百姓人家則多選擇紅紙、毛邊紙等作為婚書材料。如直隸省臨榆縣婚姻習(xí)慣，“女家將自家愿許某家，預(yù)先，半多將姑娘生辰年月日時(shí)，用紅紙書一紅單，交付媒妁，轉(zhuǎn)給男家，惟紅單內(nèi)不載他事，俗名為‘婚帖’。一經(jīng)媒妁介紹，兩造情愿，無論何時(shí)，女家任憑男家擇吉迎娶”[20]。

直隸省清苑縣婚姻習(xí)慣，“婚姻儀式特重親迎，時(shí)用肩輿鼓樂親迎于女家，雖然貧寒之家，他物不能具，而此禮不可廢，故此間之諺曰‘紅書大娶’。紅書者，婚柬之謂也；大娶者，親迎之謂也”[21]。

這兩個(gè)婚姻習(xí)慣中，臨渝縣選擇紅紙作為訂婚婚書的材質(zhì)，清苑縣也選擇“紅書”作為訂婚婚書的材質(zhì)，兩地的婚書材質(zhì)都比較普通、簡(jiǎn)單，在一般的民眾所能承受的范圍之內(nèi)。而東北地區(qū)奉天省通化縣的習(xí)慣則更能反映民間訂婚婚書的材質(zhì)，“自官婚書頒行后，鄉(xiāng)間小戶仍以購(gòu)買不便，隨意購(gòu)用龍鳳柬，或紅紙寫立”[22]。

2.訂婚婚書無論內(nèi)容全否，均有效力，且有極強(qiáng)的證據(jù)效力

民間訂婚婚書在東北地區(qū)和直隸省的許多地區(qū)，都被看成是婚姻成立的要件，無論當(dāng)事人是否購(gòu)買使用官婚書。當(dāng)婚姻雙方發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，婚書可以作為一項(xiàng)極為重要的證據(jù)來使用。由于國(guó)家對(duì)訂婚婚書，即私約效力的認(rèn)可，因而訂婚婚書是裁斷婚姻糾紛的憑據(jù)。如天津縣的地方習(xí)慣，不會(huì)因?yàn)榛闀胁惠d冰人姓名而無效，在離天津縣稍遠(yuǎn)的偏僻地方，婚書甚至連“男女年庚八字多付闕如，其形式僅如一紅帖，然在地方習(xí)慣上亦安全有效”[23]。

另一方面，訂婚也被看作是民間婚姻關(guān)系確立的憑證。這在東北地區(qū)表現(xiàn)極為明顯。不言婚書內(nèi)容，就是婚書也可有可無，只有媒證，仍有效力。前引吉林省的婚姻習(xí)慣“男女訂婚僅憑媒證，多無婚書。且按照大理院不以婚書為婚姻成立之判例，亦不相違背。[24]”黑龍江省蘭西縣也有此婚姻習(xí)慣，“查屬縣習(xí)慣，關(guān)于婚約之構(gòu)成，從前系以定婚財(cái)禮為必要之方式，俗名過小禮。[25]”這種“過小禮”即是婚姻預(yù)約行為，被當(dāng)?shù)爻缟袨榱?xí)慣且受重視，也有因此而發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)的。這種習(xí)俗相沿相襲，按照蘭西縣知事會(huì)員張奎英所言“不可偏廢也?！?/p>

民間婚書的內(nèi)容雖不如官方婚書復(fù)雜，但仍與財(cái)禮一起被看作是雙方當(dāng)事人締結(jié)婚姻的最主要依據(jù)，但在效力上卻沒有財(cái)禮重要。這一區(qū)別將在下文闡述。

3.不管是成文婚書，還是不成文婚書，媒妁一項(xiàng)必不可少

上引直隸省的林榆縣“民事結(jié)婚，向無婚書，專憑媒妁之言。交付媒妁，轉(zhuǎn)給男家”，奉天省懷德縣“懷德男女結(jié)婚，但憑媒證”，“惟吉林全省，男女訂婚僅憑媒證，多無婚書”等記載，說明媒妁兼有“說和”與證人的雙重作用。

（二）清末民初東北地區(qū)與直隸省訂婚婚書習(xí)慣的差異

各地訂婚婚書與其所在的區(qū)域文化、歷史傳統(tǒng)、政治制度等因素具有內(nèi)在的聯(lián)系。雖然東北地區(qū)與直隸省兩地相鄰，但是由于其文化傳統(tǒng)、經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況、政治影響情況不同，導(dǎo)致兩地的訂婚婚書也有很大的不同。

1.受官方影響大小有異

清建立之后，直隸省與京城相鄰，受京城的影響較深。因此，該地區(qū)婚姻習(xí)慣與官方婚姻習(xí)慣極為相似。而東北地區(qū)，與京城較遠(yuǎn)，受其影響較小。前引直隸省天津縣婚姻習(xí)慣，雖然訂婚時(shí)所立婚書的內(nèi)容不完整，甚至形式極為簡(jiǎn)單，但卻認(rèn)同訂婚婚書是婚姻成立的要件之一。東北地區(qū)則更偏重于財(cái)禮，甚至吉林省全省“多無婚書”[26]，黑龍江省木蘭縣習(xí)慣“財(cái)禮為重，婚約次之”[27]，奉天省洮安縣北部“概不知婚書為何物，無論貧富，只以財(cái)禮及面試為準(zhǔn)。[28]”黑龍江省綏 縣“雖適用婚書，然不過為形式上之婚書，仍以財(cái)禮有無為定。故有雙方締結(jié)婚書，因未過財(cái)禮，不允迎娶而興訟者。此類陋習(xí)雖嚴(yán)禁，亦不可破”[29]。

2.內(nèi)容繁簡(jiǎn)各異

天津縣婚書的內(nèi)容包括男女雙方的年齡、生辰庚八字、主婚人姓名等項(xiàng)，但卻不載媒妁姓名。臨榆縣的婚書中“多將姑娘生辰年月日用紅紙書一紅單，交付媒妁”[30]。而在東北部分地區(qū)，如通化縣，則會(huì)詳細(xì)記載立婚書人、男女雙方情況、冰人（即媒人）姓名以及財(cái)禮情況等。兩地的婚書內(nèi)容主要有兩方面的不同，一是媒人姓名是否記載，二是財(cái)禮內(nèi)容是否詳細(xì)記載。

（三）民間訂婚婚書的效力及產(chǎn)生差異的原因分析

古代，媒人、婚書、財(cái)禮是婚姻成立的要件，無論是民間婚書還是官方婚書，在清代都得到了官府的承認(rèn)。民間訂婚婚書的效力主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

首先，在司法實(shí)踐方面，民間訂婚婚書得到官方的認(rèn)可，如果出現(xiàn)司法糾紛，雙方所訂立的婚書能夠成為一項(xiàng)重要憑證。如黑龍江省龍江縣民國(guó)七年發(fā)生的傅富氏與徐明落婚姻涉訟一案[31]，按照第一審記錄，傅富氏供稱：“宣統(tǒng)三年四月初八日，我兒子與徐明落之女端蠱訂婚”，媒人是關(guān)福、郎根喜，二媒人所言與傅富氏供稱相同。案例中傅富氏所供稱的內(nèi)容即是雙方在訂婚時(shí)的婚書內(nèi)容，婚書成為本案結(jié)案的重要證據(jù)。

其次，雖然前文提到民間婚書更加重“利”，但是，任何地區(qū)的婚姻習(xí)慣都是以中國(guó)傳統(tǒng)的儒家文化為基礎(chǔ)的，官方婚書所強(qiáng)調(diào)的“六禮”更能體現(xiàn)儒家的婚禮，民間訂婚習(xí)慣也注重了儒家“禮”的內(nèi)容，如納小定禮、大禮等。如“通化婚姻習(xí)慣，男女自幼結(jié)婚，以受小定禮為準(zhǔn)。稍長(zhǎng)，擇吉過大禮，寫婚柬，再取正式官婚書、過彩禮。納小定禮后，即為結(jié)婚，男死退財(cái)禮一半，女死財(cái)禮全沒。如中途悔婚，即為理曲。此種習(xí)慣，以納小定禮后、寫立媒柬，即為婚姻預(yù)約已定，迨取官婚書時(shí)，即將娶親月日擇定，至日成親?！盵32]。因此，民間婚書也符合社會(huì)的“禮法秩序”，也是建立在儒家“禮”之上的婚書。

最后，民間訂婚婚書對(duì)婚姻雙方當(dāng)事人以及雙方家庭是有約束力的。訂婚婚書一旦成立，就意味著雙方婚姻關(guān)系的成立，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)開始履行婚書中所規(guī)定的內(nèi)容，如男方付給女方約定的財(cái)禮，女方成為男方的妻子等。雖然未經(jīng)官府登記，但作為一種民間契約，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守訂婚婚書的內(nèi)容，承認(rèn)訂婚婚書具有約束力。

東北地區(qū)與鄰近京城的直隸地區(qū)在訂婚婚書的寫立方面存在差異，就是同一地區(qū)內(nèi)，不同的縣之間也存在差異，既有經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度因素制約，也有文化程度上的影響。

1.經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度會(huì)影響其對(duì)財(cái)禮的重視程度

由于地理位置環(huán)境以及清朝統(tǒng)治者對(duì)東北地區(qū)的“封禁”等原因，東北地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對(duì)落后，經(jīng)濟(jì)發(fā)展程度遠(yuǎn)不如靠近京城直隸省的發(fā)展。因此，在婚姻習(xí)慣方面，東北地區(qū)的民間婚姻陋習(xí)比直隸省嚴(yán)重，例如“無財(cái)禮，禁止結(jié)婚”、“婚書次之，財(cái)禮更重”等，這些陋習(xí)可以認(rèn)為是由于經(jīng)濟(jì)的欠發(fā)達(dá)，使得百姓更加關(guān)注“利”，而忽略了“禮”，這應(yīng)當(dāng)是兩地婚書習(xí)慣不同的最主要原因。

2.儒家禮治文化影響程度決定民間對(duì)訂婚婚禮的重視程度

由于地理位置的影響，直隸省緊鄰京城，受京城政治、文化影響較大。儒家的“婚禮”對(duì)直隸省各地的影響較為廣泛。而較偏遠(yuǎn)的東北地區(qū)，文化相對(duì)落后、保守，受儒家的“婚禮”影響較小，因此，儒家禮治的控制力成為兩地民間訂婚婚書的另一個(gè)重要的文化因素。

（四）民間訂婚婚書的現(xiàn)代啟示

在法治較為發(fā)達(dá)的地區(qū)如城市，訂婚習(xí)俗逐漸淡化并減少。但是，我國(guó)許多地區(qū)特別是偏遠(yuǎn)的鄉(xiāng)村，仍然將訂婚視為結(jié)婚的必經(jīng)程序，盡管我國(guó)現(xiàn)行婚姻法沒有此項(xiàng)規(guī)定。從訂婚的形式上看，雙方訂立婚書的習(xí)慣已經(jīng)逐漸被口頭約定所取代。由于傳統(tǒng)的慣性，以支付聘禮為主要內(nèi)容的訂婚習(xí)俗延續(xù)至今。由于婚約是建立身份關(guān)系的契約，在我國(guó)有關(guān)身份關(guān)系的婚約是不能被強(qiáng)制履行的。

1.財(cái)禮返還糾紛解決機(jī)制

一方面，對(duì)于民事行為，法不禁止即可為，在不強(qiáng)制婚姻當(dāng)事人取消訂婚程序時(shí)，建議男女雙方簽訂訂婚婚書。當(dāng)然，訂婚婚書的內(nèi)容不得違法婚姻法，即不能借訂婚大肆索要財(cái)禮，可以在合理范圍內(nèi)約定財(cái)禮內(nèi)容。另一方面，當(dāng)雙方就約定的財(cái)禮發(fā)生糾紛時(shí)，調(diào)解或裁斷主體可以就婚約中約定的內(nèi)容予以調(diào)解或裁決。如果一方有過錯(cuò)，贈(zèng)與財(cái)禮方可以行使撤銷權(quán)。贈(zèng)與人可以行使這一權(quán)利，也可以放棄這一權(quán)利。若贈(zèng)與人主張權(quán)利，則對(duì)方負(fù)有返還贈(zèng)與物的義務(wù)，若贈(zèng)與人放棄行使，則對(duì)方可以永久的、合法的占有贈(zèng)與物[33]。

2.認(rèn)同民間訂婚習(xí)慣

為了確?；橐龅膰?yán)肅性，使男女雙方謹(jǐn)慎、認(rèn)真的看待結(jié)婚，也應(yīng)該認(rèn)真對(duì)待訂婚。訂婚作為一種民事習(xí)慣，目前仍廣泛存在于中國(guó)大部分地區(qū)。因訂婚而產(chǎn)生的財(cái)產(chǎn)糾紛問題日漸增多，這也需要法律來調(diào)整。關(guān)于訂婚，目前法律上并沒有特別的規(guī)定，司法機(jī)關(guān)斷案時(shí)也往往依據(jù)地方習(xí)慣，因此，常常會(huì)出現(xiàn)同案不同判的現(xiàn)象。為了有效解決訂婚時(shí)出現(xiàn)的財(cái)產(chǎn)糾紛，建議在婚姻法修改時(shí)，應(yīng)當(dāng)增加一條關(guān)于認(rèn)同民間訂婚習(xí)慣，訂婚時(shí)簽訂關(guān)于財(cái)禮問題的婚書，這一設(shè)想雖似繁瑣，但卻可以有效的解決婚姻中的財(cái)產(chǎn)糾紛。在婚姻出現(xiàn)糾紛時(shí)，既有利于解決雙方的財(cái)產(chǎn)分析，也有利于司法機(jī)關(guān)判案。同時(shí)對(duì)促進(jìn)社會(huì)和諧有積極作用。

民間訂婚習(xí)俗是根植于中華民族的傳統(tǒng)文化。文化沒有優(yōu)劣之分，很難說訂婚時(shí)簽訂的婚書不是善良風(fēng)俗。但是，可以肯定的是，從幾千年封建專制制度傳承下來的諸如借訂婚大肆索要財(cái)禮、家長(zhǎng)把持訂婚權(quán)等習(xí)慣，既不符合婚姻法的發(fā)展趨勢(shì)，也不符合現(xiàn)代法治精神，是應(yīng)該剔除的糟粕。就當(dāng)下而言，一個(gè)不容忽視的現(xiàn)象便是，不要說訂婚，就是結(jié)婚，在某種程度上仍然是雙方家庭的行為，如大肆操辦婚禮，不僅浪費(fèi)資源，也增加親朋好友第三方的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，這最終歸咎于中國(guó)古代的婚“禮”制度。無論訂婚還是結(jié)婚，何時(shí)能真正實(shí)現(xiàn)純粹是婚姻當(dāng)事人雙方的事，且不言“禮”與“利”，則是文明的表現(xiàn)。

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