姚金利

摘 要：隨著網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)的不斷進(jìn)步，信息安全問題顯得日益重要，涉及國家、社會(huì)和個(gè)人生活的方方面面。我國現(xiàn)有的刑法條文規(guī)定了信息犯罪的相關(guān)罪名，但是由于這些罪名的數(shù)量少，不足以形成嚴(yán)密的刑事法網(wǎng)，其保護(hù)信息安全的能力有限。《刑法修正案（九）草案》（以下簡稱刑九）順應(yīng)時(shí)代發(fā)展的需要，對(duì)相關(guān)的刑法條文進(jìn)行修改完善，以更好地打擊層出不窮的危害網(wǎng)絡(luò)信息安全的犯罪，維護(hù)公民的各種基本權(quán)利和利益。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)犯罪；信息安全；保護(hù)

人類社會(huì)生活的各個(gè)方面在高速發(fā)展的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的影響下發(fā)生了日新月異的變化，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)源于信息技術(shù)，但在日常生活和工作中比信息技術(shù)的應(yīng)用要廣泛的多，網(wǎng)絡(luò)技術(shù)可以說是信息技術(shù)在生活中普及化的象征。網(wǎng)絡(luò)帶給廣大網(wǎng)民的問題與其提供給網(wǎng)民的便利是成正比的，在諸多問題中，網(wǎng)民的個(gè)人信息安全成為最為敏感也是最為受關(guān)注的一個(gè)問題。

一、目前我國網(wǎng)絡(luò)信息安全存在的問題

一方面目前利用互聯(lián)網(wǎng)實(shí)施的信息犯罪在獲取巨額經(jīng)濟(jì)利益的同時(shí)，犯罪成本卻在不斷下降。信息犯罪通過“劫持”網(wǎng)站等方式獲取的犯罪收益往往是傳統(tǒng)犯罪數(shù)倍，但是由于其高智能化，作案手段極為隱蔽，作案痕跡極易掩蓋，容易形成跨越國境的隔地犯，導(dǎo)致了其被抓獲的機(jī)率較小。抓獲成本的降低導(dǎo)致了犯罪成本的下降，同時(shí)，信息犯罪在虛擬空間進(jìn)行，犯罪者往往缺乏道德上的負(fù)罪感，犯罪人心理成本的降低也導(dǎo)致了犯罪成本的下降。

另一方面現(xiàn)代的即時(shí)通信技術(shù)使分散的個(gè)人更易結(jié)合為犯罪組織進(jìn)行協(xié)同作案。即使沒有同伙，技術(shù)能力較強(qiáng)的信息犯罪者也可以通過控制成上千上萬臺(tái)散布于不同地方的“肉雞”來發(fā)動(dòng)大規(guī)模網(wǎng)絡(luò)攻擊。因此，信息犯罪的成功率會(huì)不斷攀升，破壞力會(huì)不斷加強(qiáng)，危害后果會(huì)日益嚴(yán)重，并以到互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)的社會(huì)秩序?yàn)橹赶驅(qū)ο蟆?/p>

二、我國關(guān)于網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的現(xiàn)行法律存在的缺陷

1.法律法規(guī)沒有形成統(tǒng)一的體系，相關(guān)法律文件效力級(jí)別較低

關(guān)于我國網(wǎng)絡(luò)信息安全保護(hù)的法律淵源主要是行政法規(guī)、部門規(guī)章和全國人大常委會(huì)的決定三種形式。目前，我國為了加強(qiáng)對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息的保護(hù)，已經(jīng)頒布兩部行政法規(guī)和兩部部門規(guī)章。根據(jù)我國《立法法》的規(guī)定①，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)，未能從整體上進(jìn)行宏觀立法，在沒有法律的情形下，行政法規(guī)和部門規(guī)章并不能形成完整的法律體系，很難對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息進(jìn)行全面保護(hù)。因此，我國目前針對(duì)網(wǎng)絡(luò)信息保護(hù)的法律調(diào)控效力級(jí)別仍然在一個(gè)較低的水平上。

2.傳統(tǒng)刑法不能適應(yīng)信息社會(huì)發(fā)展的需要

信息社會(huì)的獨(dú)特個(gè)性，要求傳統(tǒng)刑法必須作出轉(zhuǎn)變才能進(jìn)一步適應(yīng)現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展的需要。隨著互聯(lián)網(wǎng)的出現(xiàn)和發(fā)展，計(jì)算機(jī)犯罪也經(jīng)歷一個(gè)從產(chǎn)生到日漸繁榮的過程。傳統(tǒng)刑法如果不加改變地適用于虛擬世界，就會(huì)出現(xiàn)水土不服。刑法規(guī)則和理論整體上已經(jīng)受到挑戰(zhàn)，現(xiàn)行刑法的第285條、286條、第287條已經(jīng)不能應(yīng)對(duì)各種花樣百出的網(wǎng)絡(luò)犯罪。因此，刑法作為最后的屏障法，應(yīng)當(dāng)及時(shí)修改相關(guān)刑法條文以順應(yīng)社會(huì)發(fā)展需要。

三、《刑法修正案（九）草案》關(guān)于網(wǎng)絡(luò)信息安全相關(guān)內(nèi)容的進(jìn)步之處

1.擴(kuò)大了犯罪主體的范圍

刑九草案中對(duì)285條、286條和287條的犯罪構(gòu)成中的犯罪主體都增加了單位犯罪。法人以自身的名義為了自身的利益而實(shí)施的信息犯罪被規(guī)定為法人犯罪，如此可以縮小打擊面，將主要精力集中在領(lǐng)導(dǎo)者和主要責(zé)任人身上，對(duì)于其他的盲從者可不必追究。犯罪主體范圍的擴(kuò)大，適應(yīng)了網(wǎng)絡(luò)犯罪主體多樣化的發(fā)展變化，網(wǎng)絡(luò)信息犯罪已不僅僅局限于個(gè)人犯罪，各種單位犯罪和共同犯罪不斷出現(xiàn)，刑九草案中增加的新內(nèi)容能夠更好地維護(hù)各方面的網(wǎng)絡(luò)信息安全。

2.增加了過失犯罪

刑法第286條規(guī)定的破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪將犯罪構(gòu)成的主觀方面限定為故意，而過失行為（疏忽大意或者過于自信的過失）造成的計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)遭到破壞則不予追究，顯然沒有充分反映出在這種情況下過失心態(tài)造成的社會(huì)危害性。因此，在草案中新增了過失破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，通過施加計(jì)算機(jī)管理者和操作者的注意義務(wù)，不能正確履行義務(wù)造成嚴(yán)重后果的要承擔(dān)刑事責(zé)任，以此來維護(hù)計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的安全。

3.增加了幫助犯的規(guī)定

目前刑法第287條對(duì)于主動(dòng)利用計(jì)算機(jī)竊密的行為規(guī)定了相應(yīng)的處罰，但是對(duì)于為犯罪人提供技術(shù)支持的行為并未規(guī)定。信息犯罪既有單兵作戰(zhàn)，也有集團(tuán)作戰(zhàn)，由于互聯(lián)網(wǎng)信息傳遞的快捷性，及時(shí)通訊工具的大量出現(xiàn)，行為人之間的信息溝通和相互配合更加便捷，相互之間可以提供技術(shù)上的支持，逃避打擊也更為容易，客觀上鼓勵(lì)了共同犯罪的犯罪形式。刑九草案規(guī)定了提供廣告推廣、支付結(jié)算等幫助要承擔(dān)刑事責(zé)任，能夠在一定程度上遏制危害網(wǎng)絡(luò)信息安全的共同犯罪的發(fā)生。

四、《刑法修正案（九）草案》的不完善之處

刑九草案在原有條文的基礎(chǔ)上已有很大進(jìn)步，但依然存在著一些不足：

（一）犯罪客體的范圍不適應(yīng)信息時(shí)代的發(fā)展

刑法分則的每條規(guī)范背后值得刑法加以保護(hù)的社會(huì)關(guān)系，即犯罪客體。在信息社會(huì)，隨著信息技術(shù)的不斷發(fā)展，新的犯罪客體應(yīng)運(yùn)而生，需要刑法應(yīng)予以保護(hù)，才能適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展需求?，F(xiàn)行刑法雖然已經(jīng)反映了當(dāng)年對(duì)計(jì)算機(jī)犯罪的認(rèn)識(shí)程度并做出部分規(guī)范，但計(jì)算機(jī)科技以超乎想象的速度發(fā)展普及，伴隨而來的計(jì)算機(jī)犯罪已經(jīng)超出了現(xiàn)行刑法的界定范圍，這就會(huì)導(dǎo)致由于刑法規(guī)范滯后而導(dǎo)致無法可依。

（二）網(wǎng)絡(luò)犯罪的處罰問題

我國現(xiàn)有的刑法條文對(duì)網(wǎng)絡(luò)犯罪處罰相對(duì)較輕，例如，第285條規(guī)定的非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，其法定最高刑為3年有期徒刑。即使不考慮法定刑與這種行為的社會(huì)危害性是否匹配，單從打擊黑客行為的有效性來看，這種法定刑的配置也不妥當(dāng)。非法侵入計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)的黑客攻擊行為有很大一部分發(fā)生在國外，對(duì)于來自國外的攻擊，我國可以引用刑法管轄中的保護(hù)原則行使管轄權(quán)。如果當(dāng)事人在國外，這種管轄權(quán)的行使還必須通過引渡來實(shí)現(xiàn)。然而根據(jù)有關(guān)引渡的國際條約的規(guī)定，一般情況下，可能判處3年以下有期徒刑的人其所在國不予引渡。如此一來，在現(xiàn)行法定刑的配置下，如果攻擊者是來自國外，我們將都無法通過引渡來行使刑事管轄權(quán)。

（三）刑罰的設(shè)置上缺少資格刑和財(cái)產(chǎn)刑

信息犯罪多出于經(jīng)濟(jì)目的去實(shí)施犯罪，可以通過財(cái)產(chǎn)刑對(duì)罪犯的貪婪進(jìn)行懲罰。與此同時(shí)，對(duì)其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)削弱乃至剝奪，也可以起特殊預(yù)防的作用，預(yù)防再犯。為了有效預(yù)防信息犯罪，可以增加資格刑，在規(guī)定時(shí)間內(nèi)禁止其接觸信息網(wǎng)絡(luò)，以維護(hù)信息安全。

總而言之，網(wǎng)絡(luò)跟人們的生活聯(lián)系越來越緊密，信息安全的重要性也日益突顯。刑九草案的相關(guān)條文的完善已經(jīng)體現(xiàn)了我國立法所做出的努力。此外，司法實(shí)踐效率也要進(jìn)一步提高，立法和司法完美地配合在一起，將法律能夠真正地落到實(shí)處，實(shí)現(xiàn)其效力，才能維持正常有序的網(wǎng)絡(luò)秩序，促進(jìn)社會(huì)和諧和經(jīng)濟(jì)的健康發(fā)展。（作者單位：河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)）

注解：

① 《立法法》規(guī)定，行政法規(guī)的權(quán)限范圍主要是為執(zhí)行法律的規(guī)定需要以及落實(shí)國務(wù)院行政管理職權(quán)規(guī)定相關(guān)事項(xiàng)； 部門規(guī)章規(guī)定的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于執(zhí)行法律或者國務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令的事項(xiàng)。

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