摘 要 近年來隨著網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的進步和發(fā)展，網(wǎng)絡(luò)的影響力和作用也在逐漸加強。在信息化和網(wǎng)絡(luò)化交互結(jié)合的當今時代，MSN、QQ、人人網(wǎng)、開心網(wǎng)、網(wǎng)絡(luò)郵箱、飛信、微信等網(wǎng)絡(luò)媒介在日常生活中發(fā)揮著不可或缺的作用。網(wǎng)絡(luò)日志的載體和表現(xiàn)形式較之過去也有所擴大和改變，網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)行為也逐漸變化，使得網(wǎng)絡(luò)日志的版權(quán)保護和法律規(guī)制制度也面臨著新的形式和挑戰(zhàn)。

關(guān)鍵詞 版權(quán) 網(wǎng)絡(luò)日志 侵權(quán)行為 事前監(jiān)管

一、前 言

“實施知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略，加強知識產(chǎn)權(quán)保護”，這一戰(zhàn)略構(gòu)想已在黨的十八大報告中被明確提出，知識產(chǎn)權(quán)的保護日益上升為我國新時期經(jīng)濟、文化發(fā)展關(guān)注的重要議題。

目前網(wǎng)絡(luò)日志的定義偏向于專指微博（即博客、Blog）這種傳播個人思想，帶有知識集合鏈接的出版方式。那對于MSN、QQ、飛信、人人網(wǎng)、開心網(wǎng)、微信等網(wǎng)絡(luò)傳播領(lǐng)域出現(xiàn)的表達人們思想和智力成果文字載體有無版權(quán)又該如何規(guī)制？這將是科技和時代發(fā)展的新形勢和新問題，本文將主要從如下部分展開當前我國網(wǎng)絡(luò)日志版權(quán)保護問題的法律研究：

二、網(wǎng)絡(luò)日志版權(quán)保護的必要性

（一）知識產(chǎn)權(quán)與著作權(quán)的概念以及著作權(quán)概況再現(xiàn)

（1）知識產(chǎn)權(quán)與版權(quán)的概念

知識產(chǎn)權(quán)英文為“intellectual property”，具體是指人們就其智力勞動成果所依法享有的專有權(quán)利，通常是國家賦予創(chuàng)造者對其智力成果在一定時期內(nèi)享有的專有權(quán)或獨占（exclusive right）。知識產(chǎn)權(quán)從本質(zhì)上說是一種無形財產(chǎn)權(quán)，他的客體是智力成果或者知識產(chǎn)品，是一種無形財產(chǎn)或者一種沒有形體的精神財富，是創(chuàng)造性的智力勞動所創(chuàng)造的勞動成果。

在中國版權(quán)又叫著作權(quán)，所謂著作權(quán)，是指文學、藝術(shù)、科學作品的作者對其作品享有的權(quán)利（包括財產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)）。版權(quán)是知識產(chǎn)權(quán)的重要部分，它包括自然科學、社會科學以及文學、音樂、等部分。版權(quán)中所稱作品只要具備思想、情感的表現(xiàn)形式，獨創(chuàng)性，屬于文學、藝術(shù)和科學范疇的表現(xiàn)形式三方面即可。

（2）版權(quán)（著作權(quán)）保護的要件、范圍和原則

著作權(quán)保護要件：主體是作者以及其他依照著作權(quán)法法享有著作權(quán)的公民、法人或者其他組織；客體指向的對象是作品，也即文學、藝術(shù)、和科學領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復制的智力成果。

根據(jù)我國現(xiàn)有法律，可以明確得出我國《著作權(quán)法》規(guī)定的受保護對象為：文字作品；口述作品；音樂、戲劇作品；電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品等以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。不受保護對象是指那些不具備作品實質(zhì)條件的歷法、通用表格或為保護國家、社會公眾利益的需要，不適宜以著作權(quán)法保護例如：法律、法規(guī)，國家機關(guān)的決議、決定、命令和其他法律性質(zhì)的文件和時事新聞等。

我國著作權(quán)法采用自動保護原則，只要作品符合法律的要求，即取得著作權(quán)的實質(zhì)條件，這是取得著作權(quán)的惟一的法律事實。作品一經(jīng)產(chǎn)生，不論整體還是局部，只要具備了作品的屬性即產(chǎn)生著作權(quán)，既不要求登記，也不要求發(fā)表，也無須在復制物上加注著作權(quán)標記。

（二）“網(wǎng)絡(luò)日志”的概念與新發(fā)展

網(wǎng)絡(luò)日志最初只是博客即Blog或Webblog的譯稱，是指在網(wǎng)絡(luò)上發(fā)布和閱讀的流水記錄，簡稱為“網(wǎng)志”。是一種傳播個人思想，帶有知識集合鏈接的出版方式，其概念僅指向狹義上的網(wǎng)絡(luò)博客。

但隨社會發(fā)展和網(wǎng)絡(luò)科技進步促使網(wǎng)絡(luò)日志作品的傳播媒介、表現(xiàn)方式更加多樣性和多元化。一方面，網(wǎng)絡(luò)文字的表達和呈現(xiàn)方式已不再是過去的網(wǎng)絡(luò)博客那么單一，現(xiàn)已由 QQ、MSN等通訊聊天工具為主導，再到有廣泛影響了的校內(nèi)網(wǎng)、人人網(wǎng)、開心網(wǎng)、校友網(wǎng)、飛信、微信等網(wǎng)絡(luò)平臺，甚至像商用的天際網(wǎng)、人和網(wǎng)等也多有涉及，而這些文字表達在人們使用中習慣上通稱為“網(wǎng)絡(luò)日志”。另一方面，其表現(xiàn)形式也由過去單一的文字發(fā)展到文字、聲音、圖像，甚至多種表現(xiàn)方式的組合。

根據(jù)我國版權(quán)保護的法律法規(guī)，顯然，網(wǎng)絡(luò)日志新發(fā)展的表現(xiàn)形式只要符合版權(quán)保護的法律構(gòu)成、要件和內(nèi)容就應該受版權(quán)保護。這些承載個人思想、知識、智力成果集合的表達方式成果，它們在法律意義上也必然屬于新時期版權(quán)保護的應有內(nèi)容。

三、我國對網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的法律保護現(xiàn)狀

民法方面，我國《民法通則》第94條，“公民著作依法享有署名、發(fā)表、出版、獲得報酬的權(quán)利”，首次確定著作權(quán)的內(nèi)容。隨后《著作權(quán)法》增加“信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)”的規(guī)定，并制定《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護條例》、《侵權(quán)責任法》等法律法規(guī)對著作權(quán)的保護進一步完善，初步建立和形成我國網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護的法律體系。

刑法方面 ，我國《刑法》明確規(guī)定了有關(guān)著作權(quán)犯罪的侵犯著作權(quán)罪、銷售侵權(quán)復制品罪等罪名。并對犯罪構(gòu)成、情節(jié)、定罪、處罰和量刑上都做出了具體規(guī)定，并且新刑法第218條明確界定了銷售侵權(quán)復制品罪的犯罪構(gòu)成。

行政法方面，對侵犯著作權(quán)行尚不構(gòu)成犯罪的公民、法人或其他組織實施行政制裁，常表現(xiàn)為警告、責令停止制作和發(fā)行侵權(quán)復制品、沒收非法所得、沒收侵權(quán)復制品以及制作設(shè)備、罰款等處罰方式。

從總體上看，我國已經(jīng)初步形成版權(quán)保護法律體系，但是，現(xiàn)有的版權(quán)保護制度仍不夠完善，不足以規(guī)制和調(diào)整網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的新情況、新內(nèi)容，網(wǎng)絡(luò)日志作品版權(quán)保護成為網(wǎng)絡(luò)時代版權(quán)保護亟待解決的重要問題。

四、我國網(wǎng)絡(luò)日志版權(quán)保護制度存在的問題和不足

（一）網(wǎng)絡(luò)用戶的網(wǎng)絡(luò)日志版權(quán)保護意識淡薄。一方面，廣大網(wǎng)絡(luò)用戶自己編輯、制作日志只是出于工作、生活、學習和娛樂的習慣或需要，并沒有認識和意識到這些文字載體應受法律保護。另一方面，對于他人撰寫或制作的日志作品進行轉(zhuǎn)發(fā)或傳播也只是為個人愛好或行為習慣趨向，極少有人也不會有人認為對他人構(gòu)成侵權(quán)。

（二）侵權(quán)主體和責任確定難度大。網(wǎng)絡(luò)作為虛擬和開放的空間，網(wǎng)絡(luò)交流和傳播的自由和任意性使得網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)主體在認定上存在很大難度。盡管在個人空間訪問上設(shè)置權(quán)限或認證，各種日志在訪問受眾中還極易傳播和流出，大量的網(wǎng)絡(luò)鏈接也客觀上使侵權(quán)范圍擴大化。這樣侵權(quán)主體怎樣明確界定，傳播者或設(shè)鏈者如何承擔侵權(quán)責任也成為新的法律難題。

（三）版權(quán)立法僅針對侵權(quán)結(jié)果而忽視對侵權(quán)行為的規(guī)范。網(wǎng)絡(luò)環(huán)境發(fā)達的功能、便捷的條件，使日志瀏覽者對已有日志作品可以輕易地轉(zhuǎn)載、編輯、篡改成新的日志信息，為侵權(quán)行為提供了便利機會和條件。現(xiàn)有的版權(quán)保護立法只能針對網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的事實和結(jié)果依相關(guān)法律法規(guī)進行懲罰和規(guī)制，確沒有確定的法律依據(jù)對侵權(quán)行為和過程進行規(guī)范。

（四）網(wǎng)絡(luò)日志版權(quán)保護取證難。司法講求“以事實為依據(jù)，以法律為準繩”，網(wǎng)絡(luò)日志權(quán)利人保護自身權(quán)益時如何有效取證、舉證也將成為司法實踐中的一大瓶頸。因為網(wǎng)絡(luò)空間訪問記錄、瀏覽信息可以輕易篡改、消除，不易保留，這種不穩(wěn)定性使得網(wǎng)絡(luò)取證極為艱難，如何有效保存、獲取電子證據(jù)在我國司法實踐中也是極具爭議的問題。也有可能一案中確立版權(quán)所有者，實際上卻對真正版權(quán)所有者的合法權(quán)益正在構(gòu)成威脅和侵害。

五、完善我國網(wǎng)絡(luò)日志版權(quán)保護制度的措施

（一）出臺新的司法解釋，從法律角度合理界定“網(wǎng)絡(luò)日志”的的概念。從法律角度將過去網(wǎng)絡(luò)日志專屬博客的的概念重新界定其范圍，應包含當前流行和通用的MSN、QQ、人人網(wǎng)、開心網(wǎng)、網(wǎng)絡(luò)郵箱、微信等網(wǎng)絡(luò)傳播媒介或者類似更廣領(lǐng)域的作品表達。確立網(wǎng)絡(luò)日志版權(quán)法律上的保護價值和意義，加強和擴大對人類智力成果的保護范圍和力度。

（二）加強監(jiān)督管理，完善網(wǎng)絡(luò)立法，加大網(wǎng)絡(luò)版權(quán)侵權(quán)的打擊力度，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)日志保護環(huán)境，提高公民保護網(wǎng)絡(luò)日志版權(quán)保護的法律意識。筆者通過調(diào)研發(fā)現(xiàn)，當前絕大多數(shù)網(wǎng)絡(luò)日志創(chuàng)作用戶對版權(quán)的概念和意識淡薄、模糊。他們很少認為自己發(fā)表的網(wǎng)絡(luò)日志、文章屬于受法律保護的范疇，也極少認識到轉(zhuǎn)發(fā)或轉(zhuǎn)載他人日志也是受法律規(guī)制的行為，在對網(wǎng)絡(luò)日志版權(quán)保護的方面缺乏自我保護和保護他人權(quán)益的法律意識。

（三）對網(wǎng)絡(luò)日志進行事前監(jiān)管，完善規(guī)制的技術(shù)措施。事前監(jiān)管本是指國家對網(wǎng)絡(luò)作品除加強法規(guī)管理外，還利用技術(shù)手段對網(wǎng)絡(luò)作品內(nèi)容進行監(jiān)管。鼓勵合作方提供原創(chuàng)日志作為正版資源，網(wǎng)路系統(tǒng)可以嘗試“版權(quán)作品DNA比對識別”的技術(shù)，對網(wǎng)友上傳的文檔與已存正版資源對比審核，自動阻止侵權(quán)日志文檔的上傳。通過該技術(shù)給網(wǎng)絡(luò)日志作品的版權(quán)保護提供了一個有效的技術(shù)措施和智能的保護途徑。

（四）網(wǎng)絡(luò)日志版權(quán)保護制度，學習和借鑒“避風港原則”和“紅旗原則”。美國“避風港原則”對事先不知情的侵權(quán)信息采取“通知十移除”方式，間接限制網(wǎng)絡(luò)中介服務商侵權(quán)責任?！凹t旗原則”進一步指出網(wǎng)絡(luò)服務商對侵犯信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)顯而易見的事實即便裝做看不見或以不知道侵權(quán)的理由來推脫責任，就算權(quán)利人沒發(fā)出通知，也認定其知道第三方存侵權(quán)行為。在結(jié)合我國司法實踐的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)我國實際合理借鑒這些先進制度經(jīng)驗為規(guī)范和保護網(wǎng)絡(luò)日志作品等網(wǎng)絡(luò)版權(quán)發(fā)揮良好作用。

（五）與國際網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護相接軌，加大對網(wǎng)絡(luò)日志版權(quán)的保護力度。在我國還沒有一部法律或法規(guī)能夠充分闡明網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護問題，而網(wǎng)絡(luò)版權(quán)是網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)中發(fā)生最多的一種，其侵權(quán)行為地和結(jié)果發(fā)生地可能會跨區(qū)域的現(xiàn)象。對網(wǎng)絡(luò)版權(quán)保護嘗試和國際接軌，減少區(qū)域性差異，加強區(qū)域性立法保護，共同協(xié)作保護網(wǎng)絡(luò)日志等版權(quán)。

網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展是一把“雙刃劍”，一方面為作品的使用提供了一種新途徑，另一方面也給人們帶來新的機遇和挑戰(zhàn)。對網(wǎng)絡(luò)日志作品版權(quán)保護的探究和深入也必將對網(wǎng)絡(luò)版權(quán)的法律保護制度完善發(fā)揮重要作用，同時既利于我國法制文明的建設(shè)，也將為我國經(jīng)濟、文化發(fā)展提供有力的法律保障和制度支持。

本論文受首都經(jīng)濟貿(mào)易大學科技創(chuàng)新一般項目資助，項目負責人：余巍，其他項目組成員：付鑫羽、李璐璇紫、劉稀。

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