摘 要：近年來，外貿(mào)經(jīng)濟(jì)對國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展注入新的活力。但同時，我國許多企業(yè)在處理國際貨物買賣合同的經(jīng)濟(jì)糾紛時，對怎樣拿起法律武器保護(hù)自己的合法權(quán)益往往感到很迷茫、不知從何處下手，因而，國際貨物銷售合同的有關(guān)法律問題很值得深入研究。

關(guān)鍵詞：國際貨物銷售合同；法律問題；適應(yīng)性

中圖分類號：D997.1 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1673-291X（2013）20-0267-02

隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化的日益深入發(fā)展，各國經(jīng)濟(jì)彼此之間依賴度大大加強(qiáng)。而我國為了深入推進(jìn)國家的改革開放政策，也積極加入了世界貿(mào)易組織，大力發(fā)展對外貿(mào)易。近年來，外貿(mào)經(jīng)濟(jì)對國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展注入新的活力。但同時，我國許多企業(yè)在處理國際貨物買賣合同的經(jīng)濟(jì)糾紛時，對怎樣拿起法律武器保護(hù)自己的合法權(quán)益往往感到很迷茫、不知從何處下手。國際貨物銷售合同的有關(guān)法律問題很值得深入研究。

一、可適應(yīng)性問題

仔細(xì)分析《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用的原則可知，其本身主要適用于公約締約國的當(dāng)事人，除非當(dāng)事人有其他特別約定，一般情況下《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》就會在此合同簽訂之日起自動生效，而對口頭形式做出特別說明的則無效。由此可知，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》很明顯不包含口頭合同，不過，假如當(dāng)事人非常希望自己的意思適用公約，那么可以用書面的形式在合同中做出特別說明和規(guī)定，這樣就可以選擇適用的合同來保護(hù)自己的合法權(quán)益。通過調(diào)查分析沒有對適用法律做出選擇的適用混亂情形主要有以下情況。

1.假如和我國當(dāng)事人做買賣的國家是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，并且該國家對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第十一條規(guī)定采取保留態(tài)度，那么作為國際貨物買賣合同的我國當(dāng)事人則應(yīng)依據(jù)約定后就必須遵守原則，應(yīng)適用于《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的條例規(guī)定，排除國內(nèi)法的干擾，不是書面簽訂的合同那就是非法無效的。

2.假如和我國當(dāng)事人做買賣的國家是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，該國家對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第十一條規(guī)定沒提出保留態(tài)度，并且對中國所作的保留也沒有提出質(zhì)疑和否定，那么，作為國際貨物買賣合同的我國當(dāng)事人則應(yīng)依據(jù)約定后就必須遵守原則，應(yīng)適用于《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的條例規(guī)定，排除國內(nèi)法的干擾。但根據(jù)《維也納條約法公約》第二十一條之規(guī)定，此合同的形式應(yīng)該限制在我國當(dāng)事人所提出的保留的范圍之內(nèi)。

3.假如和我國當(dāng)事人做買賣的國家是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，該國家對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第十一條規(guī)定沒提出保留態(tài)度，不過對中國所作的保留卻提出質(zhì)疑和否定，那么根據(jù)《維也納條約法公約》第二十一條之規(guī)定，此合同的形式不適用《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》之規(guī)定，應(yīng)再依據(jù)法院所在地或者仲裁地的沖突法來進(jìn)一步審議該合同形式的準(zhǔn)據(jù)法。如果根據(jù)國際私法規(guī)則適用和我國當(dāng)事人做買賣的國家的法律，那么簽訂的合同就應(yīng)符合締約國的法律規(guī)定的形式要求。

4.假如和我國當(dāng)事人做買賣的國家不是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的締約國，《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》則不適用，那么，作為國際貨物買賣合同的我國當(dāng)事人就可以選擇合同準(zhǔn)據(jù)法。如果沒有選擇，那么可以根據(jù)法院所在地或者仲裁地的沖突法來進(jìn)一步審議該合同形式的準(zhǔn)據(jù)法。

二、風(fēng)險轉(zhuǎn)移問題

在國際貨物銷售買賣中，風(fēng)險主要是指銷售貨物可能在火災(zāi)、盜竊、高溫、水浸、查封、沉船、征用等非常規(guī)情況下遭受的滅失、短少或變質(zhì)等的各種意外損失。風(fēng)險轉(zhuǎn)移的關(guān)鍵問題是什么時間風(fēng)險將由買方轉(zhuǎn)移至賣方。風(fēng)險轉(zhuǎn)移制度的最大功效就是在巧妙地權(quán)衡買賣雙方利益的條件下爭取最大化的交易效率和社會整體效益，在合同中合理分配這種不確定所帶來的意外損失，所以說風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間的劃分和意外損失合理分配承擔(dān)是很關(guān)鍵的。著名法學(xué)家施米托夫曾經(jīng)就說過，不管風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間劃分合理與否都將在很大程度上影響著風(fēng)險轉(zhuǎn)移的立法與實踐。關(guān)于如何確定風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間問題有以下三種代表性的理論。

1.在合同訂立的時候就轉(zhuǎn)移。羅馬和瑞士的一些學(xué)者認(rèn)為在合同簽訂時就說明風(fēng)險的轉(zhuǎn)移，這樣能較好的促使雙方當(dāng)事人都能最大限度的行使權(quán)利和履行自己的義務(wù)。但是眾所周知，一般情況下國際貨物買賣雙方當(dāng)事人距離相隔甚遠(yuǎn)，交割過程非常復(fù)雜，雖然雙方當(dāng)事人已經(jīng)簽訂合同，但交易貨物仍舊在賣方手里，簽訂合同時就將貨物意外損失風(fēng)險轉(zhuǎn)移到買方這邊，而賣方脫離責(zé)任不承擔(dān)任何風(fēng)險，那么賣方則容易疏于對交易貨物的保管，最終造成一些不必要的損失，而這些損失還得有買方來承擔(dān)，很顯然對買方來說有失公允。

2.在所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時候轉(zhuǎn)移。英國貨物買賣法與法國民法典根據(jù)物主承擔(dān)風(fēng)險原則認(rèn)為應(yīng)當(dāng)在所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時候轉(zhuǎn)移風(fēng)險?？梢哉f他們認(rèn)為這樣做的重要理論支撐依據(jù)責(zé)權(quán)利相對等的規(guī)定，享受一定的權(quán)益就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和義務(wù)。但是我們都明白在交易的過程城中貨物所有權(quán)與占有權(quán)常常不能合二為一，很多情況下買方當(dāng)事人已經(jīng)拿到了交易貨物，但是交易貨物的所有權(quán)憑證依然在賣方手中，意外損失風(fēng)險當(dāng)然還是由賣方來承擔(dān)，賣方的責(zé)任顯然承擔(dān)多了。此外，對于分期付款來買賣貨物，買方當(dāng)事人已經(jīng)拿到并開始使用消費(fèi)了標(biāo)的物，但是貨款沒有償付完之前所有權(quán)仍然屬于貨物的賣方，這對貨物的賣方來說，也承擔(dān)了極大的意外風(fēng)險責(zé)任。所以在所有權(quán)轉(zhuǎn)移的時候轉(zhuǎn)移風(fēng)險從實務(wù)角度來看在現(xiàn)實實踐中把握難度比較大。

3.在貨物交付的時候轉(zhuǎn)移。在貨物交付的時候轉(zhuǎn)移風(fēng)險主要是指以貨物的交付作為轉(zhuǎn)移風(fēng)險的標(biāo)準(zhǔn)時間。這種在貨物交付的時候轉(zhuǎn)移風(fēng)險的規(guī)定具有一定的合理性和公平性，當(dāng)代許多國家都認(rèn)同這種做法，《德國民法典》第 446 條和《美國統(tǒng)一商法典》第2-509 條都做了詳細(xì)說明。特別是《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》和《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》也采用了這種做法。而我國《合同法》也規(guī)定以貨物的交付為風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間。其實認(rèn)真思考下，以貨物的交付為標(biāo)準(zhǔn)來劃分意外損失風(fēng)險轉(zhuǎn)移時間，誰拿到貨物誰就負(fù)有使貨物免遭損失的保管義務(wù)。即使發(fā)生糾紛也容易明確雙方當(dāng)事人各自具體責(zé)任的承擔(dān)，有利于解決實踐中的糾紛問題保證交易的安全。

三、根本違約標(biāo)準(zhǔn)分析

依據(jù)《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第二十五條規(guī)定，根本違約主要是指假如交易雙方一方當(dāng)事人違反合同，致使另一方當(dāng)事人蒙受損害，也就是說，等同于事實上剝奪了另一方當(dāng)事人根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)應(yīng)當(dāng)獲得的權(quán)益。意外情況除外，比如說違反合同的那一方當(dāng)事人不能預(yù)知將發(fā)生的事情或者是一個通情達(dá)理、同等資格的其他人處于一樣的情況中也未能預(yù)知將發(fā)生的事情。英美法系與大陸法系關(guān)于根本違約的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)問題有以下看法。

1.違約造成另一方當(dāng)事人損失。違約方當(dāng)事人沒有按合同規(guī)定嚴(yán)格履行自己的義務(wù)，或者沒有按照大家都熟知的既定國際商事習(xí)慣來履行自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任，由此直接給買賣雙方另一方當(dāng)事人帶來損害。這里的損害是廣義上的損失，不僅僅包括交易貨物的損害，而且包括由此帶來的商業(yè)利益和機(jī)會的損失。

2.違約致使受損害方?jīng)]有獲得應(yīng)得的東西。構(gòu)成根本違約主要由以下要素構(gòu)成：買賣合同條款的性質(zhì)、對方商業(yè)利益損失的嚴(yán)重程度、違約方消除違約損失與簽訂買賣合同目的的關(guān)聯(lián)度。比如說買方當(dāng)事人簽訂合同的目的不是自用而是再次銷售，那么信用證與單據(jù)就一定要一致則顯得尤其重要。當(dāng)然如果買方當(dāng)事人自己消費(fèi)，則信用證與單據(jù)可以不一致。還有假若賣方當(dāng)事人違反了合同中的重要條款，買方當(dāng)事人可以在沒有個自己帶來不合理的不便前提下，有權(quán)要求賣方當(dāng)事人補(bǔ)足交易貨物數(shù)量或者修改交易單據(jù)甚至對貨物進(jìn)行必要的修理。

3.違約當(dāng)事人對違約后果的可預(yù)知性。違約方對違約結(jié)果的可預(yù)知性的時間點(diǎn)應(yīng)當(dāng)在簽訂雙方買賣合同的時候，確立這樣的時間點(diǎn)來進(jìn)一步判斷雙方當(dāng)事人的權(quán)責(zé)利和義務(wù)對買賣雙方都顯得很公允合理。但應(yīng)以以下幾種因素來判斷違約方的可預(yù)知性：（1）談判中直接明白的告示或者默許地告示。（2）合同本身明確的規(guī)定。（3）根據(jù)合同的性質(zhì)以對合同進(jìn)行合理解釋來進(jìn)行談判。比如說買賣合同明確規(guī)定了交易貨物的支付條款、數(shù)量和裝運(yùn)期限，雙方當(dāng)事人也都非常鄭重的加以說明，那么可以說違約方當(dāng)事人是在可預(yù)知的條件下違反雙方意愿，這屬于根本違約。還有季節(jié)性比較強(qiáng)的交易貨物對時間有嚴(yán)格要求，不用特別說明，假如違約方違約，根據(jù)違約方自己以及即使一個通情達(dá)理、同等資格的其他人也可以預(yù)知原則，對這類違約也屬于根本違約。

參考文獻(xiàn)：

[1] 左海聰.國際貿(mào)易法[M].北京：法律出版社，2004.

[2] 余延滿.貨物所有權(quán)的移轉(zhuǎn)與風(fēng)險分擔(dān)的比較法研究[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，2002.

[3] 秦定.國際貿(mào)易合同實踐教程[M].北京：清華大學(xué)出版社，2006.

[4] 趙承壁.國際貨物買賣合同[M].北京：對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易出版社，2001.

[5] 張玉卿.國際貨物買賣統(tǒng)一法 [M].北京：中國對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易出版社，1998.

[6] 杜濤.國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易中的國際私法問題[M].武漢：武漢大學(xué)出版社，2005.

[7] 李旺.國際私法[M].北京：法律出版社，2003.

[責(zé)任編輯 柯 黎]