摘要：近年來，我國的動(dòng)漫產(chǎn)業(yè)取得了蓬勃發(fā)展，但是動(dòng)漫卡通形象的侵權(quán)行為日益增多，為此，應(yīng)該不斷的進(jìn)行法律規(guī)制的完善，借鑒域外的司法經(jīng)驗(yàn)，只有這樣，才能對(duì)動(dòng)漫卡通形象采取更好的法律保護(hù)，保證我國動(dòng)漫產(chǎn)業(yè)的繁榮有序發(fā)展。

關(guān)鍵詞：動(dòng)漫卡通形象；商品化權(quán)；知識(shí)產(chǎn)權(quán)

一、中國對(duì)動(dòng)漫卡通形象保護(hù)現(xiàn)狀及存在的不足

（一） 我國對(duì)動(dòng)漫卡通形象保護(hù)現(xiàn)狀

經(jīng)過多年的努力，我國知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律制度的建設(shè)取得了顯著進(jìn)展。立法方面，符合國際規(guī)則、適應(yīng)我國國情的知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律體系已初具模型；法律實(shí)施方面，根據(jù)我國國情確立司法保護(hù)與行政執(zhí)法保護(hù)相結(jié)合的雙軌制知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)模式已經(jīng)開始發(fā)揮作用。

1.著作權(quán)法的保護(hù)方式。動(dòng)漫作品是具有獨(dú)創(chuàng)性的文學(xué)作品，符合我國著作權(quán)法保護(hù)的范圍。根據(jù)《中華人民共和國著作權(quán)法》規(guī)定，著作權(quán)人享有人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。采用著作權(quán)法保護(hù)的優(yōu)勢(shì)在于：自動(dòng)取得原則，著作權(quán)因作品完成而自然取得，不論是否發(fā)表，依然享有著作權(quán)，便于卡通角色著作權(quán)人方便及時(shí)的獲得法律的保護(hù)，并且減少了著作權(quán)人承擔(dān)的成本；著作權(quán)法在權(quán)利覆蓋范圍上較之商標(biāo)法和專利法更廣闊。對(duì)著作權(quán)保護(hù)的期限為至少50年，比專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)的保護(hù)時(shí)間更長。

2.商標(biāo)權(quán)法的保護(hù)方式。動(dòng)畫形象在被商品化運(yùn)用后就具有了商標(biāo)的特性。目前，學(xué)界較普遍地認(rèn)為絕大多數(shù)的動(dòng)漫形象都是具有顯著性的，且在實(shí)踐中，“三毛”、“藍(lán)貓”等動(dòng)漫形象的顯著性也已經(jīng)被認(rèn)可并被核準(zhǔn)注冊(cè)為商標(biāo)。我國采用商標(biāo)權(quán)保護(hù)是由于商標(biāo)權(quán)的取得要經(jīng)過登記和審查，對(duì)于侵權(quán)行為的判斷比較簡(jiǎn)單，并且在侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)，可以通過行政或司法的手段加以保護(hù)，保護(hù)力度較大。

3.專利權(quán)法的保護(hù)方式。從專利法的角度而言，動(dòng)漫形象可以在衍生產(chǎn)品上申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利，取得專利權(quán)。采用專利權(quán)保護(hù)的優(yōu)勢(shì)在于，相對(duì)于商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、專利權(quán)具有較強(qiáng)的排他性。再者，申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利的審查相對(duì)比較簡(jiǎn)單，要求較低，便于取得外觀設(shè)計(jì)專利。

（二）我國動(dòng)漫卡通形象保護(hù)存在的不足

1.著作權(quán)保護(hù)存在的不足。著作權(quán)法的保護(hù)存在著弊端，由于沒有履行任何行政程序，在司法實(shí)踐中可能要先經(jīng)過確權(quán)判決。再者，當(dāng)侵權(quán)人對(duì)作品進(jìn)行一定演繹后，侵權(quán)判斷的標(biāo)準(zhǔn)確定困難。最后，在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的動(dòng)漫形象的保護(hù)不夠完善。

2.商標(biāo)權(quán)保護(hù)存在的不足。首先，商標(biāo)權(quán)的保護(hù)只能在一定的地域內(nèi)、一定的商品上給予保護(hù)，這給商標(biāo)所有人帶來很大的成本；其次，注冊(cè)商標(biāo)所有人如果只申請(qǐng)不使用，就會(huì)導(dǎo)致其失去繼續(xù)使用此商標(biāo)的權(quán)利。再次，我國尚未將聲音、短句等作為商標(biāo)使用，一些角色的口頭禪、代表性語言無法作為商標(biāo)保護(hù)，而這正是動(dòng)漫角色的不可缺少的部分或是角色的代表性元素；最后，申請(qǐng)商標(biāo)的主體資格限制。我國現(xiàn)行的商標(biāo)法申請(qǐng)商標(biāo)主體資格將個(gè)人創(chuàng)作者排除在外，這就不能保護(hù)個(gè)人創(chuàng)作者的合法權(quán)益。

3.專利權(quán)保護(hù)存在的不足。存在的缺陷主要在于保護(hù)范圍的局限性，只是保護(hù)經(jīng)過外觀設(shè)計(jì)專利確認(rèn)過的商品，但是其他企業(yè)將該動(dòng)漫角色用于不同類別的商品上時(shí)，外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)對(duì)此就無能為力了；其次，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的存續(xù)時(shí)間較短，僅僅只有十年；最后，如果只是以外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)這一種方式來保護(hù)動(dòng)漫角色，那么一旦這個(gè)動(dòng)漫角色的外觀專利權(quán)過期，他人就可以大量的復(fù)制和使用其動(dòng)漫角色，原本專屬于動(dòng)漫權(quán)利人的權(quán)利將會(huì)變得共有，這對(duì)權(quán)利人來說無疑是一種毀滅性的經(jīng)濟(jì)損失。

二、完善我國動(dòng)漫卡通形象保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的建議

（一） 完善知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律模式，引入“商品化權(quán)”概念

隨著經(jīng)濟(jì)全球化的發(fā)展和形象商品化使用的日益廣泛，商品化權(quán)問題提到了國際立法界定的層面。1993年11月，WIPO國際局公布的角色商品化權(quán)研究報(bào)告，將角色商品化權(quán)定義為：為了滿足特定顧客的需求，使顧客基于與角色的親和力而購進(jìn)這類商品或要求這類服務(wù)，通過虛構(gòu)角色的創(chuàng)造者自然人以及一個(gè)或多個(gè)合法的第三人在不同的商品或服務(wù)上加工或次要利用該角色的實(shí)質(zhì)人格特征。動(dòng)漫角色作為一種創(chuàng)意產(chǎn)業(yè)，其創(chuàng)意性不僅僅是體現(xiàn)在動(dòng)漫作品的本身創(chuàng)造性上，還體現(xiàn)在其作品或者其中的角色的價(jià)值轉(zhuǎn)化模式上，動(dòng)漫形象的權(quán)利人在此基礎(chǔ)上所形成的無形財(cái)產(chǎn)權(quán)就稱之為動(dòng)漫形象的形象商品化權(quán)。

1. 明確動(dòng)漫形象商品化權(quán)的權(quán)利主體及保護(hù)對(duì)象。動(dòng)漫形象商品化的主體是動(dòng)漫形象的享有者。動(dòng)漫形象商品化的保護(hù)對(duì)象主要是動(dòng)漫卡通的形象、名稱、聲音以及專屬用語等。這里所指的動(dòng)漫卡通應(yīng)當(dāng)具有獨(dú)特的鮮明的特點(diǎn)，在現(xiàn)實(shí)生活中得到多數(shù)的關(guān)注，應(yīng)當(dāng)具有一定的知名度。

2.明確動(dòng)漫形象商品化的權(quán)利內(nèi)容。動(dòng)漫形象商品化權(quán)的權(quán)利內(nèi)容，對(duì)動(dòng)漫形象的創(chuàng)作者來說享有以下兩項(xiàng)權(quán)利：即動(dòng)漫形象的專有排他權(quán)和動(dòng)漫形象的使用權(quán)。這種利用既可以是自己使用，在動(dòng)漫形象衍生品領(lǐng)域經(jīng)營中直接獲取利益； 也可以是轉(zhuǎn)讓、許可他人將動(dòng)漫形象用于相關(guān)商品和商業(yè)活動(dòng)中，從而收取轉(zhuǎn)讓或許可使用費(fèi)。

3.明確動(dòng)漫形象商品化權(quán)的保護(hù)期限。形象商品化權(quán)本質(zhì)上是一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán)，所以對(duì)其保護(hù)也存在期限的限制，但是對(duì)期限的保護(hù)要具體分析。如果是虛擬的知名形象被商業(yè)性使用產(chǎn)生的商品化權(quán)，這種權(quán)利的保護(hù)期限應(yīng)當(dāng)與“作品”的著作權(quán)保護(hù)期等長，即作者生前加死后的50年， 這是因?yàn)閺哪撤N意義上來講，“商品化”的對(duì)象是作品的重要組成部分，其產(chǎn)生的權(quán)利當(dāng)然應(yīng)當(dāng)與原作品的著作權(quán)保護(hù)期等長。如果是真人的形象被商業(yè)性的使用產(chǎn)生的商品化權(quán)，那么其信譽(yù)和影響力是永久存在于大眾心中的并不因真人的死亡而消失。所以這種商品化權(quán)的保護(hù)期限應(yīng)當(dāng)是無限期的。如果將其它的某種特定的形象符號(hào)進(jìn)行商業(yè)性的使用，那么這種獨(dú)占性權(quán)利的保護(hù)期可以由法律來規(guī)定一個(gè)固定的期限。

（二） 著作權(quán)法保護(hù)的完善

1.近一步完善著作權(quán)法，對(duì)著作權(quán)法保護(hù)的“作品”含義進(jìn)行擴(kuò)充解釋，明確規(guī)定應(yīng)當(dāng)包括動(dòng)漫作品中具有創(chuàng)造性的動(dòng)漫形象。2.著作權(quán)人要增強(qiáng)權(quán)利意識(shí)，對(duì)動(dòng)漫卡通形象設(shè)計(jì)的底稿、圖紙等資料要及時(shí)收集和整理；動(dòng)漫企業(yè)要建立檔案制度，保存好圖紙等重要的創(chuàng)作原始資料，為以后的確權(quán)判斷提供強(qiáng)有力的證據(jù)。3.對(duì)于網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)的，需要權(quán)利人、網(wǎng)站發(fā)布者以及政府的共同努力，及時(shí)發(fā)現(xiàn)網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的動(dòng)漫形象，并且網(wǎng)站發(fā)布者要提高網(wǎng)站信息準(zhǔn)入制度，政府要制定動(dòng)漫形象網(wǎng)絡(luò)侵權(quán)的法律法規(guī)，采取多方位的手段來保護(hù)權(quán)利人的利益。

（三） 商標(biāo)權(quán)保護(hù)的完善

1.在實(shí)踐中，改變我國商標(biāo)對(duì)動(dòng)漫形象的分類申請(qǐng)?jiān)瓌t，只要對(duì)一個(gè)商品動(dòng)漫形象申請(qǐng)為商標(biāo)，則任何商品都不能再次申請(qǐng)和注冊(cè)同樣的動(dòng)漫形象作為商標(biāo)。2.商標(biāo)申請(qǐng)主體擴(kuò)大到個(gè)人，并要求個(gè)人申請(qǐng)?zhí)峁?dān)保，既能防止惡意注冊(cè)，又能保護(hù)個(gè)人動(dòng)漫創(chuàng)作者的權(quán)利；對(duì)于個(gè)人申請(qǐng)的注冊(cè)商標(biāo)應(yīng)當(dāng)適當(dāng)延長注冊(cè)商標(biāo)的持續(xù)時(shí)間，因?yàn)樯虡?biāo)確權(quán)程序繁瑣，個(gè)人力量單薄，用同一種標(biāo)準(zhǔn)不利于個(gè)人創(chuàng)作者對(duì)自己動(dòng)漫角色的保護(hù)。3.擴(kuò)大申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的范圍，不僅是動(dòng)漫形象可以作為商標(biāo)申請(qǐng)，而且就連動(dòng)漫形象的代表性元素。

（四） 專利權(quán)保護(hù)的完善

1.擴(kuò)展外觀設(shè)計(jì)保護(hù)的范圍，對(duì)于外觀設(shè)計(jì)仿冒的侵權(quán)范圍不應(yīng)只限于相同或相似的商品之上，使商業(yè)利用人在不同種類商品的外觀設(shè)計(jì)，都能讓動(dòng)漫卡通形象的權(quán)利人用外觀設(shè)計(jì)權(quán)予以保護(hù)。

2.延長外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的存續(xù)時(shí)間，并可根據(jù)實(shí)際情況不斷的進(jìn)行延續(xù)期限，增強(qiáng)專利保護(hù)力度。（作者單位：1.周口師范學(xué)院政法學(xué)院；2.河南農(nóng)業(yè)大學(xué)經(jīng)濟(jì)與管理學(xué)院）

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