摘要：有限合伙制度本身是一個頗具實踐性的課題，其出現(xiàn)和發(fā)展也是近代商業(yè)貿(mào)易、尤其為海商貿(mào)易的結(jié)果，隨后被新興風(fēng)險投資看重，逐步在發(fā)達資本主義國家推廣。筆者試圖通過敘述其歷史沿革，為我國合伙企業(yè)法發(fā)展提供借鑒方向。

關(guān)鍵詞：有限合伙；立法沿革；隱名合伙

一、概念

有限合伙企業(yè)是合伙企業(yè)的一種。合伙企業(yè)是指兩人以上按照合伙協(xié)議共同占有、使用財產(chǎn)或者共同經(jīng)營，共負盈虧，對外負無限責(zé)任的企業(yè)組織形態(tài)。我國2006年修訂的《合伙企業(yè)法》，合伙企業(yè)可以分為普通合伙、特殊的普通合伙、有限合伙。

大陸法系各國對有限合伙的規(guī)定并不相同，例如：法國商事法中沒有有限合伙的規(guī)定，而只規(guī)定了兩合公司和隱名合伙，其中隱名合伙并不需要進行登記和公告，因此可以認定其并不是企業(yè)法人。

《德國商法典》對合伙區(qū)分為了無限公司（普通合伙）、兩合公司（有限合伙）及隱名合伙。依據(jù)該法典規(guī)定，兩合公司（有限合伙）是指一個合伙具有以共同的商號經(jīng)營營業(yè)的目的，成員中的一個或數(shù)人對合伙債權(quán)人的責(zé)任限于一定的財產(chǎn)出資的數(shù)額，而成員中的其他人的責(zé)任不受限制。在日本，有限合伙制度也是以兩合公司形式出現(xiàn)的。

英美法系則把以合伙存在的有限合伙和兩合公司統(tǒng)稱為有限合伙。美國統(tǒng)一合伙法的規(guī)定，有限合伙是指按照某一州的法律由兩個或兩以上的人組成的合伙，其中包括一個或一個以上的普通合伙人和一個或一個以上的有限合人。1907年英國《有限合伙法》的規(guī)定，有限合伙是由至少一個普通合伙人和至少一個有限合伙人組成，普通合伙人對有限合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙僅以其出資為限對有限合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。我國《合伙企業(yè)法》沒有限合伙的概念。但有“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任”的規(guī)定。

二、歷史淵源

（一）合伙協(xié)議——康孟達契約

合伙企業(yè)的基礎(chǔ)是合伙協(xié)議，如果說合伙協(xié)議可以有追溯到古老的羅馬法時期，那么有限合伙協(xié)議則要晚的多。11世紀(jì)的西方中世紀(jì)，伴隨著商品經(jīng)濟的日益發(fā)展，海上貿(mào)易的日趨增多，從事海上貿(mào)易的商人和銀行資本家們?yōu)榱藨?yīng)對巨大的海上貿(mào)易風(fēng)險，締結(jié)了新的契約形式——康孟達（commenda）。

在這種新的契約形式中，有限合伙人把金錢或?qū)嵨镒鳛橥顿Y交給普通合伙人從事海上貨物貿(mào)易，普通合伙人以自己的名義經(jīng)營，并以全部財產(chǎn)對債權(quán)人承擔(dān)無限責(zé)任，有限合伙人則以其在合伙中的投資額度為限，承擔(dān)有限責(zé)任，其并不參與合伙的實際經(jīng)營。但是，康孟達契約不是具有法律資格的合伙企業(yè)，它僅僅是一個合伙契約。

由于資金投入和風(fēng)險承擔(dān)的不同，在利潤分配上也存在了差異，例如：普通合伙人不投入資金，卻在利潤分配上只占四分之一。

（二）大陸法系——隱名合伙和兩合公司

這種契約模式經(jīng)過發(fā)展，到了15、16世紀(jì)，它已經(jīng)發(fā)展成為了一個行之有效的組織，這種組織已經(jīng)不再局限于遠洋貿(mào)易，還逐漸滲透到各種貿(mào)易方式中，并演變成兩個不同的組織形式：隱名合伙和兩合公司?！斗▏谭ǖ洹芬?guī)定了民事合伙、兩合公司和隱名合伙；《德國商法典》對合伙區(qū)分為了無限公司（普通合伙）、兩合公司（有限合伙）及隱名合伙。

隱名合伙是投資者并對外公開其為合伙的投資者，對外也不承擔(dān)任何責(zé)任，只是與合伙的經(jīng)營方締結(jié)投資、收益契約——這是一種契約形式而非組織形式；兩合公司是投資者與經(jīng)營方使用共同商號，前者對第三人承擔(dān)無限責(zé)任，后者承擔(dān)有限責(zé)任的組織。

（三）英美法系——有限合伙制度

17世紀(jì)，英國的普通法院就已經(jīng)接受了歐洲大陸有關(guān)合伙企業(yè)權(quán)利義務(wù)的商法原則。1756年曼斯菲爾德大法官將這些商法原則系統(tǒng)的形成理論成為英國普通法的一部分。1907年，英國引進了當(dāng)時在德法的兩合公司制度，制定了《英國有限合伙法》，該法至今有效。

曼斯菲爾德的合伙理論傳至美國，美國各州相繼制定合伙法。1914年，美國統(tǒng)一州法委員會制定了《統(tǒng)一合伙法》。19世紀(jì)末，法、德等國普遍流行的兩合公司制度適應(yīng)了經(jīng)濟發(fā)展的需求，由路易斯安那州和佛羅里達州的法國探險者和殖民者帶入美國，通過利用和改造，逐漸演化為現(xiàn)代英美法中的有限合伙制度。

但由于當(dāng)時立法者更保護債權(quán)人的利益，對有限合伙進行了嚴(yán)格的限制，導(dǎo)致在經(jīng)濟生活中采用有限合伙形式的企業(yè)數(shù)量并不多。

隨著經(jīng)濟的發(fā)展，募集公眾資金的需求，為有限合伙的發(fā)展創(chuàng)造了契機。到1822年，紐約州制定了全美第一部《有限合伙法》，隨后，肯塔基州和賓夕法尼亞州分別于1822年和1836年制定了有限合伙法。1916年美國統(tǒng)一州法委員會制定《美國統(tǒng)一有限合伙法》。該法于1976年和1985年兩次再修訂。2001年，美國統(tǒng)一州法委員會對《統(tǒng)一有限合伙法》又新增了有限責(zé)任有限合伙的規(guī)定。

（四）我國的歷史淵源

1.全國人大的立法

在2006 年之前，我國在立法中并沒有有限合伙的字樣，法律不承認有限合伙企業(yè)這一組織形態(tài)。

1997年頒布實施的《合伙企業(yè)法》草案曾試圖對有限合伙進行規(guī)制，但由于實踐中，我國缺乏對有限合伙企業(yè)登記和管理的經(jīng)驗；而部分學(xué)者認為，有限合伙制度會使國家工作人員以隱名方式對有限合伙企業(yè)進行投資，引發(fā)不正當(dāng)甚至腐敗現(xiàn)象；并且，固有觀念認為合伙之所以為稱之為合伙，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)無限責(zé)任。

因此，正式的法律文本仍然規(guī)定在合伙企業(yè)的名稱中不得出現(xiàn)“有限”或“有限責(zé)任”的字樣。這明確表明我國的合伙企業(yè)法排除了有限合伙企業(yè)的法律形式。

《民法通則》第 30 條和《民法通則意見》第35條的規(guī)定中可以看出，合伙制度排除了合伙人承擔(dān)有限責(zé)任的可能性。另外，《民法通則》在合伙型聯(lián)營中規(guī)定，“企業(yè)之間或企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營、共同經(jīng)營，不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按出資比例或協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任”。這就排除了法人合伙中聯(lián)營各方承擔(dān)有限責(zé)任的情形。

2.行政法規(guī)和地方立法

（1）行政法規(guī)立法

在行政法規(guī)的立法方面，我國是承認有限合伙制度的。2002年審議通過的《外商投資創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理規(guī)定》中，提到了一個概念，即“非法人組織形式”的創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)，這類企業(yè)對于責(zé)任承擔(dān)的劃分明確表明其自身的有限合伙性質(zhì)。

（2）地方立法

1994 年，《深圳經(jīng)濟特區(qū)合伙條例》中對于有限合伙單列一章，將有限合伙與普通合伙都列入了該條例。隨后，由于有限合伙制度能推動科技的發(fā)展，各地相繼進行了地方立法。當(dāng)時，國務(wù)院轉(zhuǎn)發(fā)了科技部等部門的《關(guān)于建立風(fēng)險投資機制若干意見的通知》，進一步肯定和推廣有限合伙企業(yè)制度。北京和廈門先后制定2000 年《中關(guān)村科技園條例》，2001 年《廈門經(jīng)濟特區(qū)高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)條例》。

雖然根據(jù)《立法法》的規(guī)定，這些走在法律之前的行政法規(guī)和地方性法規(guī)超越了立法權(quán)限。但是，它們對有限合伙企業(yè)的發(fā)展起到了推動作用。（作者單位：江西師范大學(xué)）

參考文獻

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