在第五輪中美戰(zhàn)略與經(jīng)濟(jì)對話取得的各項(xiàng)經(jīng)濟(jì)成果中，中美投資協(xié)定談判即便不是最引人矚目的項(xiàng)目，也是之一。這緣于雙邊投資保護(hù)協(xié)定在國際投資保護(hù)體系中的地位，也緣于中美兩國在國際經(jīng)濟(jì)界、投資界的地位及其發(fā)展前景。

雙邊條約本來就比統(tǒng)一的國際法典更能有針對性地滿足當(dāng)事國雙方的需求，由于各個國際組織迄今未能就制定統(tǒng)一的國際投資法典達(dá)成共識，保護(hù)國際投資雙邊條約在國際投資保護(hù)體系中便占有不可替代的重要地位。因此，1960年代以來，保護(hù)國際投資雙邊條約一直是資本輸出國為本國海外直接投資尋求國際條約保護(hù)時的首選，無論是英、美這樣的老牌資本輸出大國，還是中國這個新興對外直接投資母國，概莫能外，這類雙邊條約也從當(dāng)初僅限于發(fā)達(dá)資本主義國家之間、發(fā)達(dá)資本主義國家和發(fā)展中國家之間，發(fā)展成為所有各類國家之間都會簽署的國際條約；投資者、特別是資本和技術(shù)含量較高的投資者也常常要先尋求雙邊投資保護(hù)條約的保護(hù)，然后才敢采取實(shí)際的投資決策。中國改革開放之初，西方直接投資涌入中國的開路先驅(qū)就是近20個西方國家與中國簽署的保護(hù)國際投資雙邊條約。

作為新興對外直接投資大國，中國投資者、中國政府對簽署和修訂雙邊投資協(xié)定、完善對外投資保護(hù)體系的需求也日益上升，但我國在這方面又相當(dāng)滯后。盡管在改革開放之初的1980年10月30日，我國就簽署了《中華人民共和國4e0131d56a327a22d18c32e02a3d6e85和美利堅(jiān)合眾國關(guān)于投資保險(xiǎn)和投資保證的鼓勵投資協(xié)議和換文》，成為中國與外國簽署的第一份保護(hù)國際投資的雙邊條約，其后又相繼與100多個國家和地區(qū)簽署了類似雙邊協(xié)議，但這些雙邊條約常常先天不足，中國經(jīng)濟(jì)社會的迅猛發(fā)展及其給國際經(jīng)濟(jì)體系帶來的巨大變化更令其大大滯后于現(xiàn)實(shí)的發(fā)展。

就《中華人民共和國和美利堅(jiān)合眾國關(guān)于投資保險(xiǎn)和投資保證的鼓勵投資協(xié)議和換文》而言，這份雙邊條約內(nèi)容十分簡單，即使把外交客套話都算上，總共也只有8條，僅僅是確認(rèn)美國海外私人投資公司的投資保險(xiǎn)和保證制度適用于在華美國企業(yè)投資，而且根本沒有涉及中國對美投資。

顯然，時至今日，這樣一份協(xié)議已經(jīng)完全無法滿足規(guī)范、保護(hù)中美相互投資的需求。美國對于中國企業(yè)而言在事實(shí)上早已成為發(fā)達(dá)國家中政治風(fēng)險(xiǎn)最高的國家，自1990年代初中國對美直接投資起步以來，中國企業(yè)在美國的投資行動一次又一次因?yàn)檎卧蚨鴤鋰L艱辛，致使中國對美投資發(fā)展程度與中美貿(mào)易、美國對華直接投資的發(fā)展水平極度不相稱，截至2011年末，中國在美直接投資存量僅有89.93億美元，在世界各國和地區(qū)中排名第6，當(dāng)年對美投資流量只有區(qū)區(qū)18.11億美元……

出現(xiàn)這樣的結(jié)果，美國某些勢力的“泛政治化”固然難辭其咎，缺乏一份符合現(xiàn)實(shí)需求、內(nèi)容充實(shí)詳盡的新版中美投資協(xié)定，也是一個重要原因。中美投資協(xié)定談判步入實(shí)質(zhì)性階段，中美企業(yè)界、急欲招徠中國投資振興本地區(qū)經(jīng)濟(jì)的美國州和地方政府對此翹望已久。

中美投資協(xié)定談判的重要性遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過雙邊范疇。因?yàn)橹袊仁沁B續(xù)20多年蟬聯(lián)吸收外商直接投資最多的發(fā)展中國家，又是當(dāng)前全世界最引人矚目的新興對外直接投資母國；美國則既是連續(xù)數(shù)十年的對外直接投資第一大國，又是連續(xù)數(shù)十年的吸收外商直接投資第一大東道國。考慮到中國亟需與幾乎所有主要貿(mào)易伙伴簽署或修訂補(bǔ)充雙邊投資保護(hù)協(xié)定，而美國是二戰(zhàn)以來對國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則影響最大的國家，與美國的雙邊投資保護(hù)協(xié)定可望成為中國與其他多數(shù)貿(mào)易伙伴新投資保護(hù)協(xié)定的樣板，部分內(nèi)容甚至可能納入?yún)^(qū)域經(jīng)濟(jì)一體化組織和世貿(mào)組織，這場談判的意義就更大了。

歐盟對國際經(jīng)貿(mào)規(guī)則的影響固然接近美國，但歐盟的決策機(jī)制效率極為低下，與歐盟的雙邊投資保護(hù)協(xié)定談判進(jìn)程必然大大落后于中美投資保護(hù)協(xié)定，因此后者的示范作用也將大于前者。

保護(hù)國際投資雙邊條約的三種基本類型

友好通商航海條約

這類條約出現(xiàn)很早，從上世紀(jì)初開始加入有關(guān)保障私人企業(yè)商務(wù)活動的規(guī)定，到第二次世界大戰(zhàn)之后，這類條約中有關(guān)保護(hù)國際投資的內(nèi)容已經(jīng)常常占到一半左右，包括保護(hù)外國國民及其財(cái)產(chǎn)；對外國人財(cái)產(chǎn)相互給予國民待遇和最惠國待遇、國有化或征收及其補(bǔ)償，等等。

投資保證協(xié)議

又稱“美式投資保證協(xié)議”。從1950年代起，由于從1948年起建立了以官方投資保證保護(hù)私人海外投資安全的海外投資保證制度，美國開始大力推行其首創(chuàng)的投資保證協(xié)議，與貿(mào)易伙伴除了簽署綜合性的友好通商航海條約之外，還簽署專題性的投資保證協(xié)議，對海外美資實(shí)施雙重保護(hù)。前者的中心內(nèi)容是保證投資安全的實(shí)體性規(guī)定，后者主要內(nèi)容則是代位求償（亦即海外投資保證機(jī)構(gòu)向投保的投資者支付風(fēng)險(xiǎn)損失賠償金之后就有權(quán)取代投資者為其投資損失向東道國索取賠償）、解決投資爭端等程序性規(guī)定，兩者并行不悖，相輔相成。這類協(xié)議主要內(nèi)容包括承保范圍、代位求償權(quán)、爭端解決，等等。

促進(jìn)和保護(hù)投資協(xié)定

從1960年代起，聯(lián)邦德國、瑞士、荷蘭等西歐發(fā)達(dá)資本主義國家認(rèn)識到，友好通商航海條約在保護(hù)其海外投資方面存在突出缺陷，便以友好通商航海條約中有關(guān)促進(jìn)和保護(hù)海外投資的條款內(nèi)容為中心，與其他國家簽署專門的雙邊協(xié)定，其中囊括了有關(guān)促進(jìn)和保護(hù)海外投資的實(shí)體性規(guī)定（如外國投資者的待遇），以及代位求償、解決投資爭端等程序性規(guī)定。