張其柱

摘 要：軍事法的價值取向是軍事法學(xué)法理研究中的一個基礎(chǔ)問題，目前軍事法的價值取向仍有爭論，這影響了軍事法是獨立部門法的地位，厘清軍事法價值取向和平衡不同取向之間的矛盾對軍事法的深入發(fā)展有重要的意義。

關(guān)鍵詞：軍事法；價值取向；軍事秩序；法治；平衡；

中圖分類號：D92 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號：1002-2589（2013）29-0163-02

軍事法學(xué)是我國在20世紀(jì)80年代中期創(chuàng)立和發(fā)展起來的一門新興學(xué)科。發(fā)展時間雖然較短，但發(fā)展很快，成果也非常豐富，但仍存在這樣一個地位“尷尬”，即軍事法是否屬于獨立的部門法，這在軍事法學(xué)界以外仍頗有爭論。產(chǎn)生這樣的爭論原因主要有兩方面：一方面軍事法的秘密性，其并不為外界過多知曉，有點“神神秘秘”，這和現(xiàn)代法治理念中法必須公開原則相矛盾，因此不為地方學(xué)者所理解接受；另一方面更和軍事法的法理研究不完善有很大關(guān)系，“不足主要表現(xiàn)在軍事法學(xué)的學(xué)理基礎(chǔ)不強(qiáng)，基本上還停留在直接移植或者簡單搬用一般法學(xué)基礎(chǔ)理論成果的水平上，而對于軍事活動領(lǐng)域內(nèi)特有的社會關(guān)系還缺乏深刻而獨到的分析?！盵1]而軍事法的價值取向就是軍事法法理研究中重要的一方面?！按_立軍事法學(xué)獨特的價值取向，是軍事法學(xué)實現(xiàn)學(xué)科獨立、理論創(chuàng)新和加強(qiáng)軍事法制建設(shè)的必然要求”[2]。

一、軍事法的價值取向是軍事法法理研究的基礎(chǔ)問題

法律價值是“在人（主體）與法（客體）的關(guān)系中體現(xiàn)出來的法律的積極意義或有用性”[3]。法的價值是客觀存在的，它體現(xiàn)了法律在特定時代和特定社會的期望和追求。而且“隨著社會的發(fā)展，法律的價值取向還會呈現(xiàn)出一種動態(tài)的發(fā)展過程”[4]。同一時期法的價值是一體多元的，并不是齊頭并進(jìn)的，這種取向就是法的價值取向，目前，我國普通法體系達(dá)成共識的價值取向位階排序是：自由、正義、公平等。

軍事法作為特別法，也同樣面臨價值取向的問題，而目前我國軍事法的價值位階排序是有爭議的，尚未達(dá)成共識。這制約了軍事法的發(fā)展和完善，削弱了軍事法作為部門法的地位，因此，研究并確立軍事法的價值取向是完善軍事法理不可回避的基礎(chǔ)法理問題。

二、軍事法的價值取向差異與研究中存在的問題

有學(xué)者持否定觀點認(rèn)為“現(xiàn)實社會中并不存在抽象的軍事法共同價值，因為現(xiàn)實軍事立法者的價值觀和治軍理念總是有差異的?，F(xiàn)實中只存在不同國家在不同歷史時代的具體軍事法價值”[5]。

更多的學(xué)者持肯定的觀點，認(rèn)為軍事法價值有其獨特的價值取向，但取向各有差異：“軍事法價值取向是追求國防安全、戰(zhàn)斗力和軍事正義等價值的統(tǒng)一”[5]?！鞍踩珒r值在軍事法價值體系中居于重要的核心地位”[6]。“軍事秩序是軍事法價值取向的主要出發(fā)點，因為軍事秩序是軍事法存在與發(fā)展的物質(zhì)基礎(chǔ)和動力源泉。主要表現(xiàn)在：軍事法伴隨軍事秩序而產(chǎn)生；軍事秩序影響甚至決定軍事法的發(fā)展；軍事法律制度是軍事秩序的重要組成部分”[7]?！败娛路ǖ陌踩珒r值研究可以說是對軍事法特有價值的探尋，認(rèn)為軍事法作為特別法和強(qiáng)制法，具有鮮明的安全價值屬性”[8]。還有學(xué)者提出，“科學(xué)發(fā)展觀對軍事法價值內(nèi)涵的發(fā)展和創(chuàng)新：一是人本理念在軍事法價值中的地位更加凸現(xiàn)；二是和諧成為軍事法價值新內(nèi)容”[9]。也有學(xué)者提出“我國軍事法的價值取向包括三個方面內(nèi)容：即文明、責(zé)任、道德?！盵10]

梳理以上學(xué)者的學(xué)術(shù)見解，顯然發(fā)現(xiàn)軍事法的價值取向多元，但也有一個共同點在于都認(rèn)為軍事法有其特殊性價值如軍事秩序、安全、正義等等。而矛盾點集中在：在軍事性價值（主要體現(xiàn)為國防安全、軍事利益的維護(hù)）與法學(xué)價值（主要體現(xiàn)為自由、平等、正義）的沖突之下，如何平衡以及構(gòu)建軍事法價值體系。

正如有學(xué)者提出，軍事法學(xué)價值取向研究中仍然存在許多問題。一是表現(xiàn)形式散。目前尚無專門研究或討論，更無專題性成果。二是理論闡述粗，遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有達(dá)到系統(tǒng)化、科學(xué)化的程度。三是學(xué)術(shù)定位虛。軍事法價值取向未能確立自己獨立的學(xué)術(shù)地位，更沒有上升至學(xué)科理論研究的思想指導(dǎo)。四是指導(dǎo)作用弱。正是價值取向的理論缺陷，導(dǎo)致了軍事法學(xué)理論與軍事法制建設(shè)實踐不能有機(jī)協(xié)調(diào)的困境。

三、軍事法價值取向有沖突的原因

價值本身對不同主體會有不同的選擇與大小，首先，軍事法與現(xiàn)代法治的針對主體不同，在軍事法范圍內(nèi)，軍事活動的主體是現(xiàn)役軍人，現(xiàn)代法治的主體是普通公民，主體不同，權(quán)利義務(wù)不一樣，價值及其取向自然會不一樣。其次隨著法治的發(fā)展，軍人作為穿著制服的公民，其權(quán)益的保障越來越為今人所重視，而軍事秩序需要限制一定的權(quán)利，甚至很多是憲法賦予的權(quán)利，在國家核心軍事利益的前提下這本無可厚非，但是需要遵循法定原則和比例原則，但這點我們目前做的顯然是不夠的，仍然在過多地講“義務(wù)本位論”。再者，“軍事秩序與現(xiàn)代法治運(yùn)行方式不同。從現(xiàn)代系統(tǒng)論分析，軍事秩序在運(yùn)行形式上屬于一種官僚體制，縱向?qū)嵭凶陨隙碌囊辉獧?quán)力格局，強(qiáng)調(diào)下級對上級的絕對服從，橫向以軍事指揮權(quán)為核心，其他諸如行政權(quán)、司法權(quán)等處于附屬地位。這種官僚體制必然表現(xiàn)為公權(quán)對私權(quán)的過分壓制和干預(yù)。

而現(xiàn)代法治則崇尚個性張揚(yáng)與私權(quán)不可侵犯，社會個體在法律面前平等地享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。公權(quán)也并不凌駕于私權(quán)之上，非經(jīng)意思自治的自由契約，反對以社會主義、公共利益為借口對個人權(quán)利的過度限制和束縛。權(quán)力運(yùn)行上表現(xiàn)為立法權(quán)、司法權(quán)和行政權(quán)的平行和分別獨立行使，使其在相互制約中維持平衡”[7]。這種價值取向的沖突，某種程度上來講亦是現(xiàn)代法治限制公權(quán)與保障私權(quán)斗爭在軍事法中的延伸。

四、軍事法價值取向沖突平衡的途徑

軍事法學(xué)由軍事與法學(xué)結(jié)合發(fā)展而來，軍事往往代表義務(wù)和責(zé)任而現(xiàn)代法學(xué)重視保障權(quán)利，這其中必然有沖突之處，也必然包含有多元的價值內(nèi)容，但軍事法學(xué)要真正形成自己的學(xué)科理念與地位，必須從多元價值中尋求平衡點，形成自己的主導(dǎo)價值，這個價值取向要必然為絕大部分人所接受，這樣軍事法方有權(quán)威和生命力，否則就是僵死的條文。而軍事法價值沖突解決的關(guān)鍵，就是在軍事秩序觀念和現(xiàn)代法治理念之間作出選擇和平衡。“軍事秩序與現(xiàn)代法制具有共同存在于軍事法領(lǐng)域并相互統(tǒng)一的理論和現(xiàn)實基礎(chǔ)。對其價值要素及其聯(lián)系的充分認(rèn)識和正確把握，是軍事法學(xué)形成合理價值取向的重要基礎(chǔ)。”[11]

“軍事秩序與現(xiàn)代法治并非天然排斥或者水火不能相容。一是從政治基礎(chǔ)方面分析，二者的基礎(chǔ)是共同的。軍隊作為執(zhí)行政治任務(wù)的武裝集團(tuán)，軍事秩序自然不能擺脫政治因素的制約?，F(xiàn)代法治亦然，法律的制定者、執(zhí)行者、適用者都總是處在一定的政治環(huán)境之中。二是從產(chǎn)生與淵源方面分析，二者有相通之處。在“刑起于兵”的古代法制史中，軍事法與變通法本合于一體，并無特別區(qū)分，這種軍事與法相統(tǒng)一的歷史現(xiàn)象充分說明，軍事秩序與現(xiàn)代法治存在共同的歷史淵源，具備相互統(tǒng)一的歷史基礎(chǔ)。三是從價值目標(biāo)方面分析，二者都追求基本的社會正義”[7]。

也有學(xué)者認(rèn)為：“伴隨著現(xiàn)代軍事法向理性的回歸，軍事法在追求效率價值的同時也在研究如何維護(hù)社會公平和正義……在現(xiàn)代戰(zhàn)爭中，交戰(zhàn)國為了爭取國際社會的廣泛同情與支持，也需要借助軍事法的正義價值來樹立其文明之師、法治軍隊的形象?？梢哉f，軍事法以正義作為其必要價值，是軍事法與現(xiàn)代法相融合的必然結(jié)果，是軍事法走向現(xiàn)代化的一個里程碑”[12]。

有學(xué)者提出：一是軍事利益優(yōu)位與社會利益統(tǒng)一的價值取向。因為軍事利益所要保障的利益和社會利益在本質(zhì)上是一致的。二是軍事秩序優(yōu)位與權(quán)利統(tǒng)一的價值取向。秩序是現(xiàn)代軍隊履行職能的先決條件但也不能剝奪官兵的自由和權(quán)利，也應(yīng)該對軍事權(quán)力加以合理制約。三是效率優(yōu)先與正義統(tǒng)一的價值取向。

也有學(xué)者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)區(qū)分平時與戰(zhàn)時，因為“從平時到戰(zhàn)時，軍事法所暗含的價值內(nèi)容會有一個動態(tài)變化的過程。特別是在軍事斗爭居于主導(dǎo)地位的戰(zhàn)時，軍事利益、軍事秩序和效率就應(yīng)當(dāng)趨向于絕對的主導(dǎo)地位。在正常狀態(tài)下，對于一個健全的軍事法體系，各價值目標(biāo)之間通常不會發(fā)生沖突，相反它們往往會在一個較高的層面上緊密相連、融洽一致”[4]。

總結(jié)以上學(xué)者的觀點，有幾個特點：一是仍把軍事利益放在核心位置，軍事法必須保障軍事利益，這一點無須爭辯，盡管軍事法其他價值也正在逐漸得到重視。二是官兵權(quán)利保障重視程度不斷提高，不少學(xué)者提出應(yīng)當(dāng)限制軍事權(quán)，保護(hù)官兵合法權(quán)利。三是要區(qū)分平時與戰(zhàn)時，平時可以適當(dāng)講權(quán)利，但戰(zhàn)時一切以軍事秩序和效率為出發(fā)點。

五、結(jié)論

“軍事法價值取向具有鮮明的時代特征和具體規(guī)定性”[5]。在當(dāng)今世界新軍事變革進(jìn)程中，軍事法價值取向必然也是一個漸變的過程，一個與普世價值逐漸接軌的過程，我們應(yīng)當(dāng)抱有一種急切的緊迫感和一個開放的心態(tài)，大膽借鑒外國成功經(jīng)驗，并以長遠(yuǎn)發(fā)展的眼光，合理保障軍人的合法權(quán)益，來完善改進(jìn)我們的軍事法，為我們的強(qiáng)軍夢和強(qiáng)國夢服務(wù)。

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（責(zé)任編輯：宋 佳）