文 郭建軍（宇龍通信公司首席法務(wù)官）

中國(guó)從20世紀(jì)80年代開始著手建立公司法務(wù)制度，算起來雖然有30多年的歷史，但是嚴(yán)格意義上的公司法務(wù)制度應(yīng)該從1997年原國(guó)家經(jīng)貿(mào)委發(fā)布《企業(yè)法律顧問管理辦法》起初創(chuàng)，該辦法首次將公司法務(wù)制度作為一項(xiàng)公司管理制度予以確定。2002年國(guó)家經(jīng)貿(mào)委聯(lián)合幾部委公開發(fā)布《關(guān)于在國(guó)家重點(diǎn)企業(yè)開展企業(yè)總法律顧問制度試點(diǎn)工作的指導(dǎo)意見》，該意見標(biāo)志著中國(guó)正式確立了公司法務(wù)制度。2004年國(guó)資委發(fā)布《國(guó)有企業(yè)法律顧問管理辦法》，進(jìn)一步明確了公司法務(wù)制度的概念和職責(zé)。因此中國(guó)真真建立公司法務(wù)制度也就不到十年的歷史。

郭建軍

郭建軍先生現(xiàn)任宇龍通信公司首席法務(wù)官，曾在中興通訊股份有限公司工作十年，任中興通訊全球法務(wù)總監(jiān)。西南政法大學(xué)民商法博士研究生。

不過，中國(guó)公司制度也在這10年中完成了跨越式的發(fā)展，公司治理和公司法務(wù)的重要性日漸體現(xiàn)?，F(xiàn)代公司法務(wù)的職責(zé)和定位也隨之發(fā)生了根本的變化，公司法務(wù)管理服務(wù)于公司的商業(yè)經(jīng)營(yíng)，因此公司法務(wù)的所有工作都應(yīng)該圍繞如何為公司經(jīng)營(yíng)保駕護(hù)航，為公司經(jīng)營(yíng)保值增值，為公司競(jìng)爭(zhēng)超越做出貢獻(xiàn)來設(shè)計(jì)和策劃。

公司法務(wù)的核心價(jià)值之一：風(fēng)險(xiǎn)控制

法律風(fēng)險(xiǎn)是公司面臨的最重要風(fēng)險(xiǎn)之一。法律風(fēng)險(xiǎn)其實(shí)可以覆蓋了公司大部分的風(fēng)險(xiǎn)類別，而且大多數(shù)的風(fēng)險(xiǎn)最后都會(huì)以糾紛和訴訟的方式出現(xiàn)，最終體現(xiàn)出來的是法律風(fēng)險(xiǎn)。公司要對(duì)可能的風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效的控制，應(yīng)該以法律風(fēng)險(xiǎn)為基礎(chǔ)和切入點(diǎn)，建立全面的公司風(fēng)險(xiǎn)控制體系。

公司法務(wù)最重要的工作目標(biāo)之一是建立公司風(fēng)險(xiǎn)控制體系，該體系是持續(xù)變動(dòng)和不斷改善的動(dòng)態(tài)體系。該體系不是一個(gè)孤立的系統(tǒng)，更不是公司額外的管理活動(dòng)，而是將公司風(fēng)控的管理動(dòng)作滲透和嵌入到公司的各個(gè)業(yè)務(wù)流程之中，讓風(fēng)險(xiǎn)控制成為各個(gè)業(yè)務(wù)管理活動(dòng)的自然組成部分。

參考COSO風(fēng)險(xiǎn)管理框架，一般來講，一個(gè)完整的公司風(fēng)控體系可參考風(fēng)險(xiǎn)控制、目標(biāo)評(píng)價(jià)和控制范圍三大要素組成的三維模型去構(gòu)建。如圖一所示，在此框架下，風(fēng)險(xiǎn)控制活動(dòng)需要依賴目標(biāo)評(píng)價(jià)，同時(shí)需要相應(yīng)的組織保證（控制環(huán)境）。

● 風(fēng)險(xiǎn)控制

風(fēng)險(xiǎn)控制的目標(biāo)是將公司可能遭遇的風(fēng)險(xiǎn)控制在可以接受的范圍內(nèi)，避免因重大風(fēng)險(xiǎn)給公司造成嚴(yán)重?fù)p失。風(fēng)險(xiǎn)控制不是能醫(yī)百病的仙丹，即使實(shí)施良好的風(fēng)險(xiǎn)控制也不能完全避免公司發(fā)生重大風(fēng)險(xiǎn)，但可以使公司在重大風(fēng)險(xiǎn)前做到有預(yù)期、有防范和有應(yīng)對(duì)，為公司控制重大風(fēng)險(xiǎn)和實(shí)現(xiàn)公司目標(biāo)提供合理保證。

風(fēng)險(xiǎn)控制要注意兼顧兩個(gè)方面：一是控制環(huán)境，二是風(fēng)險(xiǎn)管理。

圖一 公司風(fēng)險(xiǎn)控制體系模型圖

對(duì)于控制環(huán)境來說，它是風(fēng)險(xiǎn)管理的根基，為風(fēng)險(xiǎn)管理提供文化、制度、紀(jì)律和組織結(jié)構(gòu)的保障，其中最重要的是公司進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)管理的決心和風(fēng)險(xiǎn)管理的組織設(shè)置。在公司的整個(gè)組織架構(gòu)中，如果把研發(fā)、采購(gòu)、生產(chǎn)、市場(chǎng)和銷售等構(gòu)成的公司主航道比喻成機(jī)身，那首席財(cái)務(wù)官（CFO）主管公司財(cái)務(wù)和贏利，首席法務(wù)官（GC）主管公司法務(wù)和風(fēng)險(xiǎn)，構(gòu)為以公司首席執(zhí)行官（CEO）引領(lǐng)公司主營(yíng)業(yè)務(wù)的左右機(jī)翼，缺少任何一項(xiàng)，公司都無法圓滿完成航行任務(wù)。如圖二所示。

圖二 法務(wù)與風(fēng)險(xiǎn)控制在公司組織架構(gòu)中的地位模型圖

法務(wù)部主管公司風(fēng)控管理的模式有很強(qiáng)的操作性，首先該組織結(jié)構(gòu)有效的利用風(fēng)險(xiǎn)作為公司內(nèi)控風(fēng)險(xiǎn)合規(guī)（GRC，Governance Risk &Compliance）管理的切入口，解決了傳統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)管理模式無從下手的尷尬局面；其次，有效利用了法務(wù)部在合規(guī)合法和政策遵從方面的優(yōu)勢(shì)，使公司的合規(guī)管理、內(nèi)控管理和風(fēng)險(xiǎn)管理第一次非常緊密的結(jié)合在一起；而且，最關(guān)鍵的是，這種模式解決了傳統(tǒng)模式遠(yuǎn)離業(yè)務(wù)的弊病，因?yàn)榉▌?wù)部強(qiáng)大的法律基礎(chǔ)業(yè)務(wù)和遍布公司各業(yè)務(wù)單位的敏感觸覺，保證了GRC工作信息來源的充分和準(zhǔn)確。

風(fēng)險(xiǎn)管理則包括目標(biāo)確立、風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估、風(fēng)險(xiǎn)處理和審核評(píng)價(jià)四大基本步驟，監(jiān)控審查和溝通咨詢貫穿于這四大基本步驟中。其中，風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估是風(fēng)險(xiǎn)管理中最重要的一環(huán)。在業(yè)界，對(duì)公司風(fēng)險(xiǎn)的識(shí)別、分析和評(píng)估有很多方法，筆者總結(jié)的橫縱軸法是一種比較簡(jiǎn)單實(shí)用的分類方法，該方法將公司的風(fēng)險(xiǎn)按照實(shí)體和程序分類，首先根據(jù)公司在實(shí)體方面遇到的重大風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行列舉，然后再去尋找公司在程序和流程制度上的重大漏洞，根據(jù)每項(xiàng)實(shí)體和程序的交集，梳理出風(fēng)險(xiǎn)清單，然后根據(jù)這份排序清晰的風(fēng)險(xiǎn)清單逐步推進(jìn)每個(gè)子風(fēng)險(xiǎn)體系的建立，比如公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)分控子體系、公司對(duì)外投資風(fēng)控子體系等。公司風(fēng)險(xiǎn)分類和評(píng)估例示見圖三。

圖三 風(fēng)險(xiǎn)分類與評(píng)估的縱橫軸法示例圖

目標(biāo)評(píng)價(jià)

公司風(fēng)險(xiǎn)管理作為風(fēng)控體系的建設(shè)的主干，公司需要投入大量的人力和物力去打造這個(gè)堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。在公司風(fēng)險(xiǎn)管理工作階段性完成后，需要引入公司目標(biāo)和合規(guī)遵從等管理流程作為風(fēng)險(xiǎn)管理工作的目標(biāo)評(píng)價(jià)，驗(yàn)證公司風(fēng)險(xiǎn)管理的成熟度，他也是公司法律風(fēng)控體系的重要組成部分。

合規(guī)遵從管理的發(fā)展過程是與外部監(jiān)管和公司發(fā)展相適應(yīng)、相磨合的動(dòng)態(tài)過程。公司合規(guī)遵從管理包括法規(guī)政策的研究分析、公司內(nèi)部規(guī)章制度的建立和收集、合規(guī)評(píng)估、合規(guī)建設(shè)、合規(guī)審計(jì)評(píng)價(jià)幾大步驟，整個(gè)公司的合規(guī)管理體系呈寶塔形結(jié)構(gòu)，如圖四所示。

公司在風(fēng)險(xiǎn)控制中，將公司風(fēng)險(xiǎn)管理流程和公司合規(guī)遵從流程融合，建立全方面的風(fēng)險(xiǎn)控制體系，可以有效地降低和控制公司面臨的風(fēng)險(xiǎn)，并按照合規(guī)合法的要求進(jìn)行管理。同時(shí)，公司可以利用是否符合公司合規(guī)合法的情況進(jìn)行審核和監(jiān)查，并通過強(qiáng)制手段使公司符合合規(guī)遵從的要求。

圖四 公司合規(guī)管理體系的寶塔形結(jié)構(gòu)圖

公司法務(wù)的核心價(jià)值之二：競(jìng)爭(zhēng)超越

現(xiàn)代公司法務(wù)要全面參與公司的競(jìng)爭(zhēng)戰(zhàn)略制定、決策和執(zhí)行。公司法務(wù)通過各種有效的法律手段，打擊競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，重新劃分市場(chǎng)，為公司爭(zhēng)取商業(yè)先機(jī)。公司法務(wù)的競(jìng)爭(zhēng)手段樣式和手法非常多，常見的有商業(yè)秘密、知識(shí)產(chǎn)權(quán)許可和訴訟、反壟斷調(diào)查、反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)、雙反一保貿(mào)易措施等?？鐕?guó)公司常常利用單一或其中幾種組合形成對(duì)外市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的利器。

● 商業(yè)秘密

商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。依據(jù)我國(guó)刑法規(guī)定，不正當(dāng)?shù)墨@取、披露和使用商業(yè)秘密都構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。

由于商業(yè)秘密案件可動(dòng)用刑事手段，懲罰力度明顯大于民事手段，目前越來越多的公司喜歡通過商業(yè)秘密刑事案件來打擊侵犯公司商業(yè)秘密的行為，以阻擊商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的情報(bào)戰(zhàn)爭(zhēng)。

● 專利訴訟

IT行業(yè)從來就不缺少專利訴訟，專利訴訟已經(jīng)成為IT行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的常規(guī)武器。如何理解專利訴訟在市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中的作用，研究下美國(guó)蘋果公司的案例可以得到完整的答案。

2011年9月杜塞爾多夫地區(qū)法院接受蘋果的請(qǐng)求，禁止三星在德國(guó)銷售或推廣最新的7.7英寸Galaxy Tab平板電腦；2011年9月26日蘋果在澳大利亞對(duì)三星提起多項(xiàng)專利權(quán)訴訟。蘋果請(qǐng)求法庭發(fā)出禁令，從9月30日開始禁止三星在澳大利亞銷售10.1英寸Galaxy Tab平板電腦。2012年5月24日2012年8月25日蘋果CEO庫(kù)克和三星CEO崔志成在舊金山一家法院會(huì)面，尋求和解，但最終失敗。2012年8月美國(guó)加州圣何塞地區(qū)法院陪審團(tuán)裁定，三星侵犯了蘋果的6項(xiàng)專利，并要求三星向蘋果賠償10.5億美元。

通過蘋果優(yōu)秀戰(zhàn)績(jī)可以看出，蘋果公司通過全球的專利戰(zhàn)爭(zhēng)與老牌的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手重新劃分了市場(chǎng)，在多個(gè)區(qū)域市場(chǎng)形成了無形壟斷的競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，終于成為全球移動(dòng)通信的領(lǐng)導(dǎo)者。

● 反壟斷和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)

在過去的一百年時(shí)間里，各國(guó)反壟斷組織和壟斷企業(yè)進(jìn)行了艱苦卓絕地斗爭(zhēng)，反壟斷法在世界各國(guó)的經(jīng)濟(jì)法正扮演了越來越重要的角色。為反對(duì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中的壟斷行為，AT&T，微軟，英特爾等巨頭都曾經(jīng)歷反壟斷調(diào)查，敗訴之后均付出慘重代價(jià)。

公司法務(wù)在公司參與全球的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中，應(yīng)積極應(yīng)用各國(guó)的反壟斷法來打擊本行業(yè)的壟斷企業(yè)，通過反壟斷調(diào)查，分拆肢解競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，打擊競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的收購(gòu)并購(gòu)行為，或者通過談判和解，盡量爭(zhēng)取對(duì)自己有利的條件，以換取自己的發(fā)展空間。

● 貿(mào)易措施

貿(mào)易措施是東道國(guó)公司常用的一種阻礙或驅(qū)逐競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手進(jìn)入東道國(guó)市場(chǎng)的法律手段。貿(mào)易措施一般包括反傾銷、反補(bǔ)貼和保障措施（雙反一保），東道國(guó)公司對(duì)提起貿(mào)易措施的動(dòng)作非常積極的原因有很多，比如申請(qǐng)人立案成本小，貿(mào)易措施實(shí)施效果好，可以長(zhǎng)時(shí)間將來自某一國(guó)家和區(qū)域的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手排除在外。

針對(duì)東道國(guó)提起的貿(mào)易措施調(diào)查，應(yīng)當(dāng)首先分析自己公司是否存在違反貿(mào)易措施的行為，比如大量的低于同類市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)地位國(guó)家成本的傾銷，然后在分析該市場(chǎng)的貢獻(xiàn)和前景與案件成本之間進(jìn)行取舍，最后再?zèng)Q定是否應(yīng)訴。

公司法務(wù)的核心價(jià)值之三：增值經(jīng)營(yíng)

公司法務(wù)與外部律師的區(qū)別之一是公司律師不僅要精通法律，而且要熟悉商務(wù)運(yùn)作，這要求公司法務(wù)要有經(jīng)營(yíng)的概念和商業(yè)的頭腦。公司法務(wù)應(yīng)通過法務(wù)的手段為公司降低經(jīng)營(yíng)成本，保護(hù)經(jīng)營(yíng)成果甚至為公司直接創(chuàng)造利潤(rùn)。

● 降低經(jīng)營(yíng)成本

合同談判是個(gè)很好的例子。優(yōu)秀的公司法務(wù)都是談判的能手，他們?cè)谡勁星巴龃罅康墓φn，做到知己知彼，在談判中有理有利有節(jié)并結(jié)合各種商務(wù)談判的技巧，為公司爭(zhēng)取最好的合同條款和最優(yōu)惠的商務(wù)條件。

一個(gè)好的合同不僅省事，而且可以為公司節(jié)省大量的成本，而一個(gè)差的合同是一個(gè)公司噩夢(mèng)的開始，常常會(huì)給公司帶來重大的損失。公司法務(wù)通過科學(xué)、專業(yè)、務(wù)實(shí)的合同談判和合同管理，為企業(yè)降低經(jīng)營(yíng)成本，間接為公司創(chuàng)造價(jià)值。

● 保護(hù)經(jīng)營(yíng)成果

以應(yīng)收賬款追收為例。公司簽訂了很多項(xiàng)目和定單并且已經(jīng)發(fā)貨，但貨款卻一直收不回來，而且隨著賬期越拖越久，最終都面臨壞賬的風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)收賬款已經(jīng)成為越來越多公司頭疼的問題。在遇壞賬風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)收賬款時(shí)，公司應(yīng)該果斷的請(qǐng)公司法務(wù)出手，通過法律的手段維護(hù)公司的利益，將壞賬的風(fēng)險(xiǎn)降到最低。

● 創(chuàng)造利潤(rùn)

以知識(shí)產(chǎn)權(quán)經(jīng)營(yíng)為例。根據(jù)《金融時(shí)報(bào)》報(bào)道，愛立信正在向服務(wù)轉(zhuǎn)型，在收取專利許可費(fèi)方面，已經(jīng)實(shí)現(xiàn)凈盈利，2011年愛立信全球?qū)＠脑S可費(fèi)用已經(jīng)達(dá)到10億美金，愛立信的法務(wù)部門已經(jīng)成為公司最重要的盈利部門。愛立信CEO衛(wèi)翰思表示，將更加關(guān)注通信業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)制定和核心專利，并將其作為公司未來的重要收入來源。

公司法務(wù)作為公司無形資產(chǎn)的管理者和運(yùn)營(yíng)者，需要具有專業(yè)的法律技術(shù)和敏銳的商業(yè)嗅覺，對(duì)無形資產(chǎn)的經(jīng)營(yíng)始終保持清晰的思路，即利用創(chuàng)新和收購(gòu)等方式產(chǎn)生無形資產(chǎn)，通過清理和調(diào)查掌握無形資產(chǎn)清單和價(jià)值，然后尋找最適合公司無形資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)的商業(yè)模式，例如成立獨(dú)立的法律服務(wù)公司或者知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司，盤活公司擁有的專利、商標(biāo)、律師等無形資產(chǎn)對(duì)外進(jìn)行許可收費(fèi)和法律服務(wù)，以實(shí)現(xiàn)無形資產(chǎn)的靜贏利目標(biāo)。同時(shí)，通過優(yōu)良的無形資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，更加促進(jìn)公司的創(chuàng)新動(dòng)力和優(yōu)勢(shì)。

總之，風(fēng)險(xiǎn)控制、競(jìng)爭(zhēng)超越和增值經(jīng)營(yíng)三大要素構(gòu)成了現(xiàn)代公司法務(wù)的核心商業(yè)價(jià)值。雖然每個(gè)公司的行業(yè)、規(guī)模、環(huán)境、戰(zhàn)略和文化存在著很大差別，其公司法務(wù)的職能也有很大差別，但總體來講，公司法務(wù)圍繞此三大目標(biāo)制定的業(yè)務(wù)規(guī)劃方向上應(yīng)該會(huì)比較正確，可以切合公司的真正需求。

在資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)過程中，公司法務(wù)應(yīng)該特別注意風(fēng)險(xiǎn)控制和經(jīng)營(yíng)增值的沖突。努力在這兩點(diǎn)之間找一個(gè)平衡點(diǎn)。如果發(fā)現(xiàn)兩個(gè)目標(biāo)存在根本的沖突，應(yīng)該首先保證風(fēng)險(xiǎn)控制的要求。

如果說，公司財(cái)務(wù)的核心作用可以歸納為三張表，即公司利潤(rùn)表，資產(chǎn)負(fù)債表和現(xiàn)金流量表?，F(xiàn)代公司法務(wù)也應(yīng)該考慮，如何將紛繁復(fù)雜的業(yè)務(wù)抽繭剝絲，輸出直觀量化的工作成果。公司法務(wù)每季度至少要給公司管理層和董事會(huì)輸出三張表：即公司重大風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估報(bào)告（風(fēng)控）、公司重大訴訟和糾紛報(bào)告（競(jìng)爭(zhēng)）、公司無形資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)報(bào)告（經(jīng)營(yíng)）。

最后值得一提的是，政治與法律是一對(duì)孿生兄弟，法律風(fēng)險(xiǎn)不及政策風(fēng)險(xiǎn)。因此公司法務(wù)為實(shí)現(xiàn)風(fēng)控、競(jìng)爭(zhēng)和經(jīng)營(yíng)的目標(biāo)，還離不開政府關(guān)系（GR）的全面工作，同時(shí)要考慮公共關(guān)系（PR）、投資者關(guān)系（IR）和競(jìng)爭(zhēng)情報(bào)（CI）等方面的關(guān)系協(xié)調(diào)和處理，公司法務(wù)只有保持這樣的大局觀并輔以專業(yè)的法務(wù)工作，才能保證目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。