榮媛媛

（華南理工大學(xué)法學(xué)院，廣東 廣州510640）

一、胎兒的概念

根據(jù)醫(yī)學(xué)辭典解釋,在受孕13周后，可見明顯的四肢而且手足開始分化，這才是胎兒，在之前的不是胎兒期，是受精卵以及胚胎期。若依此定義，那么在12周之前的生命體權(quán)益無法得到保護(hù)。因此，法律上以及醫(yī)學(xué)上對于胎兒的定義是有著區(qū)別的，這主要是避免保護(hù)上的誤區(qū)。我國臺(tái)灣著名的法學(xué)家胡長清這樣說：所謂的胎兒，就是母親體內(nèi)的孩子，是在受胎開始算起，一直的孩子出生時(shí)候，都可以說是胎兒。也有一些學(xué)者對于胎兒的認(rèn)識(shí)是不同的，認(rèn)為在受胎開始，到出生之前，是母體之中沒有出生的生命體。美國的侵權(quán)法認(rèn)識(shí)：一個(gè)沒有出聲的胎兒是沒有和本身的母體沒開，這樣就不能作為一個(gè)獨(dú)立人存在，所以說，胎兒受到不法行為侵害是不受賠償?shù)摹５乾F(xiàn)在社會(huì)的不斷發(fā)展，美國侵權(quán)法對于胚胎的認(rèn)識(shí)也發(fā)生了變化。美國的哥倫比亞特區(qū)法院在1946年發(fā)生的Bonbrestv.Kotz案件中，是最早承認(rèn)胎兒未出時(shí)期收到傷害還獲得賠償請求。

自然人民事權(quán)利能力是胎兒出生開始，在胎兒沒有出生的時(shí)候，是沒有權(quán)利的。不過任何人都是經(jīng)歷了胎兒才成為一個(gè)民事主體，相對于胎兒，因?yàn)樗某錾鷷r(shí)間，就否定胎兒的權(quán)利這樣做法是不公平的。在自然人出生之前，某些人身利益也是客觀存在的，所以說對于這些人身利益也要收到必要的保護(hù)。并且胎兒期間，“不僅未來的利益要保護(hù)，某些現(xiàn)實(shí)的利益也需要保護(hù)?！碧鹤罱K還是要出生的，母體在孕育胎兒是未來民事權(quán)利的主體，所有的自然人都會(huì)經(jīng)歷胎兒這個(gè)時(shí)期的發(fā)育階段，要是胎兒在母體時(shí)期收到了一些的傷害使得出生之后出現(xiàn)畸形或者是疾病，或許母體在孕育的時(shí)候收到人身傷害使得其失去勞動(dòng)能力或者是父親死亡使得其撫養(yǎng)權(quán)受到了一定的侵害，那么這樣的情況，要是胎兒出生后就沒有損害賠償請求權(quán)，是很不公平的，于理不符的。

二、胎兒法律地位的確認(rèn)

目前，關(guān)于胎兒法律地位的立法存在三種模式：

第一種為總括的保護(hù)主義，承認(rèn)胎兒具有民事權(quán)利能力。這個(gè)形式在胎兒權(quán)利方面的性質(zhì)以及時(shí)間有著不同的，有著不同的區(qū)分。第一點(diǎn)為胎兒權(quán)利能力兩個(gè)方面：賦權(quán)主義和視為主義。所謂的賦權(quán)主義就是對于嬰兒出生為活體時(shí)候，在書生之前所享有的權(quán)利。這樣的模式在匈牙利還在使用。《匈牙利民法典》規(guī)定：“人，如活著出生，其權(quán)利能力應(yīng)從受孕時(shí)算起。出生前第300天作受孕時(shí)間，但是允許證明受孕時(shí)間早于或遲于第300天，出生日包括在300天之內(nèi)。”所謂的視為主義就是將胎兒視為已出生而進(jìn)行保護(hù)。這樣的模式在我國臺(tái)灣地區(qū)還在使用。我國臺(tái)灣地區(qū)民法典第7條規(guī)定：“胎兒以將來非死產(chǎn)者為限，關(guān)于其個(gè)人利益之保護(hù)，視為既已出生。”

再者就是，胎兒權(quán)力能力存在時(shí)間在兩個(gè)方面分析為：附解除條件主義和特殊權(quán)益的保護(hù)主義。所謂的附解除條件主義就是說在胎兒沒有出生的時(shí)候就有了權(quán)力的能力，在以后哪怕是死胎的情況下，這種權(quán)力能力也不會(huì)失去；所謂的特殊權(quán)益的保護(hù)主義就是胎兒原則上無權(quán)利能力，只承認(rèn)胎兒在某些事項(xiàng)上有權(quán)利。這樣的情況主要是在一些財(cái)產(chǎn)權(quán)力或者是侵權(quán)救濟(jì)方面，多數(shù)的國家首選就是這樣的模式，例如，德國、日本、意大利和法國等?！兜聡穹ǖ洹返?44條規(guī)定：“即使第三人在受害時(shí)已經(jīng)受胎，但尚未出生，仍發(fā)生賠償?shù)牧x務(wù)?！薄度毡久穹ǖ洹返?21條規(guī)定：“胎兒，就損害賠償請求權(quán)，視為已出生?！钡?86條規(guī)定：“（一）胎兒就繼承視為已出生。（二）前款規(guī)定，不適用胎兒以死體出生情形?！钡?65條規(guī)定胎兒有受遺贈(zèng)的能力。這里要說明的是。對于權(quán)力能力的概述英美法是沒有的，也不會(huì)對于胎兒權(quán)力能力相關(guān)問題進(jìn)行研究討論，所遇到的問題都是在現(xiàn)實(shí)中使用使用實(shí)用主義對于胎兒權(quán)力的保護(hù)，社會(huì)的發(fā)展是有著同一性的，所以在本質(zhì)上所涉及的方面是沒有什么差異的。通過對比分析，大陸所使用的模式與英美對于胎兒保護(hù)權(quán)力模式是相同的。

第三種為絕對的否定主義，認(rèn)為胎兒不具有權(quán)利能力，不得為民事權(quán)利主體。這樣的模式在我國以及俄羅斯都在使用?！抖砹_斯民法典》只在第17條規(guī)定：“公民的權(quán)利能力自其出生之時(shí)產(chǎn)生，因其死亡而終止?！睕]有對胎兒的損害賠償請求權(quán)和受贈(zèng)與的能力等事項(xiàng)作出規(guī)定。我國《繼承法》第28條規(guī)定：“胎兒的繼承權(quán)利在分割遺產(chǎn)的時(shí)候是應(yīng)當(dāng)保留的，要是嬰兒在出生的時(shí)候是死體，那所保留的份額就應(yīng)根據(jù)法定方式辦理?！薄捌渲刑貏e的說明，胎兒出生開始具有民事權(quán)能力，但是不承認(rèn)任何民事權(quán)力能力。和總括保護(hù)主義以及個(gè)別保護(hù)主義所表現(xiàn)出有權(quán)能力是不相同的?！雹?/p>

因此，與許多發(fā)達(dá)國家相比，我國關(guān)于胎兒權(quán)益保護(hù)方面的規(guī)定還存在很大的不足，難以起到對胎兒的全面保護(hù)。許多父母失去尚未出生的孩子，肇事者卻不會(huì)得到應(yīng)有的懲罰。例如，在交通事故中，因?yàn)檎厥抡哌^失致使孕婦失去腹中胎兒，肇事者是否應(yīng)該對受害孕婦肚中胎兒的死負(fù)責(zé)，曾經(jīng)引起很大爭議。這恰恰就反映出我國法律在這方面的空白。另外許多孩子在母親腹中受到受到傷害，出生后天生殘疾卻得不到應(yīng)有的救濟(jì)。所以，我國加強(qiáng)對胎兒的保護(hù)已是刻不容緩。

三、胎兒的法律人格

學(xué)術(shù)界對于“人格權(quán)”的認(rèn)識(shí)有著不同的認(rèn)識(shí)，主要分歧是人格權(quán)所屬劃分。部分學(xué)者認(rèn)為：自然人人格構(gòu)成要素中非財(cái)產(chǎn)要素方面是通過人格權(quán)表現(xiàn)出來的，是因?yàn)槿烁瘾@得而產(chǎn)生，這樣人格權(quán)就應(yīng)當(dāng)劃分為憲法內(nèi)；有的學(xué)者認(rèn)為權(quán)利要在本質(zhì)上研究，所以說人格權(quán)屬于民事權(quán)利。⑵

胎兒是特殊的人，尚未出世，其法律人格與既有的人不可能完全相同。胎兒在沒有出生的時(shí)候，沒有辦法親自的實(shí)施政治以及倫理這兩方面的權(quán)力，所以所是不具有的，自然地也不會(huì)有這方面的人格。現(xiàn)在各個(gè)國家對于這方面的法規(guī)規(guī)定，一部分賦予部分人的法律人格，是通過人格權(quán)以及財(cái)產(chǎn)權(quán)表現(xiàn)出來的。對于胎兒是否有人格權(quán)，每個(gè)國家有著不同的規(guī)定。胎兒本身所具有的特殊性，使得胎兒人格權(quán)表現(xiàn)為生命權(quán)以及健康權(quán)。原因是：只要是人，無論是“人格權(quán)”或者是“天賦人權(quán)”、憲法的基本權(quán)利都應(yīng)當(dāng)具有的；胎兒的生命權(quán)以及健康權(quán)或者是財(cái)產(chǎn)權(quán)行為相關(guān)發(fā)生事件要防止侵害，這樣是對于胎兒保護(hù)的基本；胎兒行為方面所受到的限制可以通過民法中代理制度補(bǔ)足，對于相應(yīng)特殊主體權(quán)利保護(hù)液可以相應(yīng)的補(bǔ)足責(zé)任能力上不足。

四、胎兒的損害賠償請求權(quán)

生活中，因?yàn)樘菏艿絺Χl(fā)的賠償案件是越來越多，在發(fā)生原因分析，主要是存在著幾種情況：1、胎兒在母體受孕的時(shí)候，母體受到了機(jī)械性的傷害或者是重大的創(chuàng)傷，使得胎兒在出生的時(shí)候出現(xiàn)了畸形或是疾病；2、胎兒在母體時(shí)候，由于受到了環(huán)境嚴(yán)重污染使得母體的生殖遺傳功能受損，那么胎兒在出生后出現(xiàn)的先天畸形或者是疾??；3、母體在接受檢查的時(shí)候，接受了錯(cuò)誤的醫(yī)療診斷或者是治療，使得胎兒出生后出現(xiàn)的先天性畸形或者是疾病；4、母體在受孕的時(shí)候，服用了某些藥物，使得胎兒出生后出現(xiàn)了先天性畸形或者是疾病，例如上文中所提到的DES保胎藥案；5、胎兒父親因他人侵權(quán)使得喪失了勞動(dòng)力或者是死亡，使得胎兒在出生后失去了撫養(yǎng)權(quán)，例如上文中所說的交通事故案；6、其他的一些原因使得胎兒未來相關(guān)利益收到損害。這些所說的，就是現(xiàn)在社會(huì)中可能出現(xiàn)的胎兒利益受損的案件，隨著社會(huì)的不斷發(fā)展，科技的提升，人們觀念改變，還有著不同于上訴侵權(quán)行為的出現(xiàn)。

胎兒損害賠償請求權(quán)是因?yàn)榍謾?quán)行為所引起的，但是對于胎兒的侵權(quán)行為與其他的侵權(quán)行為相比較是有著各自的特點(diǎn)的，所以說，胎兒受到損害賠償請求權(quán)也存在著一些特殊性：

第一、侵權(quán)行為的間接性。不同與其他侵權(quán)行為直接傷害客體，胎兒的侵權(quán)行為不是直接發(fā)生在胎兒身上的，而是發(fā)生在胎兒的母體上，使得胎兒母體的健康受到一些的影響，這樣間接的就影響到了胎兒，使得胎兒受到傷害。

第二、損害事實(shí)認(rèn)定的時(shí)間性。不同于其他侵權(quán)行為，在受到了損害之后就能確定，哪怕是在行為不確定的時(shí)候，間隔的時(shí)間也會(huì)很短。但那是胎兒就不一樣了，只有撫養(yǎng)權(quán)是在胎兒出生之前確定，其他的一些行為，要等到胎兒出生后才能確定。有的一些損害在胎兒出生的時(shí)候就能發(fā)現(xiàn)，但是有的一些損害要在幾年甚至是幾十年才會(huì)確定，例如美國的DES保胎藥案。

第三、侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)間的特定性。胎兒的侵權(quán)行為發(fā)生的時(shí)間段主要是在受孕之后到出生之前，在這段時(shí)期內(nèi)胎兒的健康權(quán)益受到影響，都可以說是侵權(quán)行為，不管是在生物學(xué)或者是醫(yī)學(xué)方面所說的受精卵以及胚胎都包含在內(nèi)。要是在胎兒出現(xiàn)后所受到的侵權(quán)行為，就不能認(rèn)定為胎兒傷害賠償請求權(quán)。但是一些特殊的情況下，母體在受孕之前發(fā)生的侵權(quán)行為使得其身體健康受到傷害，但是這樣的情況要在母體不知情的時(shí)候發(fā)生，例如：環(huán)境污染，醫(yī)生輸入帶有病菌血液使得母體的生殖遺傳功能受損，胎兒在受孕之前所發(fā)生的行為也是侵權(quán)行為。

第四、請求權(quán)行使的前提性。追究胎兒損害賠償請求權(quán)要以胎兒活著出生為基本前提，要是胎兒在出生的時(shí)候是死體，那么就不能考慮請求權(quán)。要是因?yàn)橐恍┬袨槭沟媚阁w出現(xiàn)流產(chǎn)的情況，這樣的行為就只能劃分為母體身體受到傷害，不能認(rèn)定為胎兒受到侵權(quán)行為。

胎兒出生為活體是對于胎兒相關(guān)傷害賠償請求的基本，所以說，對于母體中的胎兒所受到的賠償請求權(quán)本質(zhì)上也可以說是一種期待權(quán)。期待權(quán)就是說：特定權(quán)利的主體具有法律或者是當(dāng)事人約定出其他事件實(shí)現(xiàn)，進(jìn)一步取得相關(guān)受法律保護(hù)的特定權(quán)利。假設(shè)嬰兒在出生的時(shí)候是活體的話，那么相應(yīng)的期待權(quán)就轉(zhuǎn)化為了既得權(quán)，要是嬰兒在出生的時(shí)候是死體，那么本身所享有的期待權(quán)就因?yàn)槊裰鳈?quán)利沒有形成而不存在。胎兒是一個(gè)特殊體，所以說他的損害賠償權(quán)也是有著一定的特殊性，本文在下面幾點(diǎn)分析：

第一、胎兒在沒有出生的時(shí)候受到了一定行為侵權(quán)，在出生后要是活體并且真的受到了傷害就能確定，那么出生后的嬰兒是可以作為獨(dú)立的主體進(jìn)行訴訟，嬰兒的權(quán)利也可以通過他的法定代理人行使。

第二、胎兒在沒有出生的時(shí)候受到了一定行為侵權(quán)，受損的情況在嬰兒出生后一段時(shí)間內(nèi)才出現(xiàn)確定的，要是出現(xiàn)的損害事實(shí)確定是無民事行為能力或者是限制行為能力人，就可以作為獨(dú)立主體進(jìn)行訴訟，嬰兒的權(quán)利也可以通過他的法定代理人行使。要是受損害的事實(shí)在確定的時(shí)候?yàn)槠渫耆袨槟芰θ?，就可以作為?dú)立的主體參加訴訟，嬰兒的權(quán)利也可以通過他的法定代理人行使。

第三、胎兒的父親在侵權(quán)的行為下使得其勞動(dòng)能力喪失或者是致死，那么侵權(quán)行為發(fā)生的時(shí)候胎兒沒有出生，胎兒的撫養(yǎng)權(quán)就可以通過法定代理人實(shí)施，不用等到胎兒的出生，要是胎兒在出生的時(shí)候是死體，那么在先前獲得賠償要返還。

第四、所謂的侵權(quán)，受到損害的不單單是胎兒還有其母體，對于其他人的賠償請求可以先審理判決，對于胎兒的賠償請求就可以在胎兒出生之后在進(jìn)行處理。

第五、不考慮其請求權(quán)的情況主要是侵權(quán)行為在胎兒沒有出生的時(shí)候發(fā)生，并且胎兒出生后是死體。

對于上述規(guī)則正確的使用，在實(shí)踐中的行為要符合侵權(quán)行為組成要素，要有違法行為或者是侵權(quán)行為人主觀上出現(xiàn)過失，在法律上有特別規(guī)定的時(shí)候無過錯(cuò)也沒有構(gòu)成侵權(quán)，例如環(huán)境污染制人損害。在認(rèn)定某一行為是否侵害胎兒權(quán)益時(shí)，尤其要注意因果關(guān)系的認(rèn)定。

對胎兒及其民事法律地位的界定以及胎兒民事權(quán)利的保護(hù)是綜合而復(fù)雜的問題，這個(gè)問題的解決需要理論界和司法實(shí)踐中各個(gè)方面的努力。人們對生命的尊重和對人類生活質(zhì)量的關(guān)注使得人們更加注意保護(hù)胎兒的權(quán)益。法律維護(hù)的是公平公正，保護(hù)的更多的是社會(huì)中弱勢群體的利益，如果法律忽視對胎兒的保護(hù)必然與法律堅(jiān)持的公平公正精神相違背。為了維護(hù)法律的公平公正，必須加強(qiáng)對胎兒權(quán)利的保護(hù)。隨著我國法律體系國際化程度的加強(qiáng)，我國民法應(yīng)該在充分尊重我國國情的情況下，積極努力的適應(yīng)國際民法理念的變革，形成我國自己的保護(hù)胎兒的制度。本文簡單分析了胎兒的概念、胎兒的法律地位、胎兒的法律人格以及胎兒損害賠償請求權(quán)的行使，胎兒屬于社會(huì)中的弱勢群體，希望借此引起社會(huì)各界更多對胎兒權(quán)益的關(guān)注，不斷填補(bǔ)胎兒權(quán)益保護(hù)方面立法的空白。

[1]夏雨.論胎兒的民事主體地位[J].湖北大學(xué)學(xué)報(bào)，2009，（3）

[2]黃軍峰.千省利.論胎兒的法律人格及利益保護(hù).西安交通大學(xué)學(xué)報(bào)[J].2011，（5）

[3]付翠英：“論胎兒的民事法律地位”，《廣西政法管理干部學(xué)院學(xué)報(bào)》2001年第1期，第31頁。

[4]胡長清著：《中國民法總論》，中國政法大學(xué)出版社，1997年版，第60頁

[5]王家福、謝懷栻等著：《民法基本知識(shí)》，人民日報(bào)出版社，1987年版第51頁

[6]李中琳.論胎兒權(quán)利之能力—倫理和法學(xué)視角分析.《中國醫(yī)學(xué)倫理學(xué)》2008，(21)8.