□范 圍（首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué) 勞動經(jīng)濟(jì)學(xué)院，北京 100070）

頂崗實習(xí)是職業(yè)教育培養(yǎng)的重要模式，我國每年僅中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生到企業(yè)中進(jìn)行頂崗實習(xí)的約有800 萬左右。[1]然而，由于法律規(guī)范不完善、管理無序、當(dāng)事人之間權(quán)義不清，導(dǎo)致我國頂崗實習(xí)學(xué)生權(quán)益保障的現(xiàn)狀堪憂，2010年10 月，兩岸三地20 所高校的60 多名師生在富士康的大陸工廠經(jīng)過2 個多月的調(diào)研后，公布了《富士康調(diào)研總報告》，報告開篇即為“以‘實習(xí)’之名，濫用學(xué)生勞動力”，其揭示“在富士康的深圳、昆山、太原、武漢、上海廠區(qū)，均存在大量非法使用職業(yè)技術(shù)學(xué)校學(xué)生工的情況。在某些車間，學(xué)生工使用率竟高達(dá)50%?！盵2]甚至作為定作方的某些跨國企業(yè)也迫于重重壓力，不得不對代工企業(yè)使用實習(xí)學(xué)生設(shè)定諸多限制。2013年2月，惠普公司就使用實習(xí)學(xué)生的問題，對其在中國的代工工廠強(qiáng)制設(shè)定了新的限制性標(biāo)準(zhǔn)，其規(guī)定代工工廠的實習(xí)學(xué)生必須完成基本的學(xué)習(xí)任務(wù)；必須自愿勞動，經(jīng)合理的期限提前通知后，實習(xí)學(xué)生可自由離職，而不受負(fù)面影響；有權(quán)運(yùn)用內(nèi)部投訴機(jī)制，而不受苛責(zé)。[3]盡管導(dǎo)致我國學(xué)生頂崗實習(xí)過程中權(quán)益易受侵害，且救濟(jì)不暢的原因是多方面的，但是法律制度對于頂崗實習(xí)學(xué)生法律身份界定的不準(zhǔn)確是其根本原因。本文將根據(jù)我國現(xiàn)行的法律規(guī)范以及頂崗實習(xí)的本質(zhì)，重新界定頂崗實習(xí)學(xué)生的法律身份，并明確其相應(yīng)的權(quán)益保障路徑。

一、頂崗實習(xí)的概念及特點(diǎn)

頂崗實習(xí)主要是指實習(xí)生頂替崗位職員，在崗位上參加勞動，掌握該崗位的操作技能。[4]其乃實習(xí)之一種形態(tài)，然而，我國法律對實習(xí)未作規(guī)定。從文義解釋來看，實習(xí)應(yīng)指實踐、學(xué)習(xí)，其中學(xué)習(xí)是目的，實踐則是手段和形式，從而與純粹課堂的書本講授、理論教學(xué)相區(qū)別。然而實踐中，實習(xí)的含義甚為廣泛，幾乎大中專院校學(xué)生的任何校內(nèi)外的勞動均可納入實習(xí)范疇。有學(xué)者根據(jù)實習(xí)之目的將其分為以下三類：1、勤工助學(xué)型實習(xí)，即以勤工儉學(xué)為目的，所從事的工作與學(xué)生的專業(yè)結(jié)合不慎緊密，并且與學(xué)校教學(xué)沒有聯(lián)系，具有松散性和隨意性的特點(diǎn)；2、教學(xué)型實習(xí)，即一般是指根據(jù)教學(xué)需要由學(xué)校組織或者由學(xué)生自己聯(lián)系但獲得學(xué)校許可的實習(xí)，其目的是為了完成教學(xué)計劃和專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)；3、就業(yè)型實習(xí)，即高等院校學(xué)生為了畢業(yè)就業(yè)，在畢業(yè)學(xué)年中，應(yīng)用人單位的請求，在用人單位從事實習(xí)工作，其主要目的是用人單位考察實習(xí)生，從而決定是否接受實習(xí)生就業(yè)。[5]

教育部、財政部制定的《中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理辦法》第3條規(guī)定：“本辦法所稱學(xué)生實習(xí)，主要是指中等職業(yè)學(xué)校按照專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)要求和教學(xué)計劃的安排，組織在校學(xué)生到企業(yè)等用人單位進(jìn)行的教學(xué)實習(xí)和頂崗實習(xí)，是中等職業(yè)學(xué)校專業(yè)教學(xué)的重要內(nèi)容。中等職業(yè)學(xué)校三年級學(xué)生要到生產(chǎn)服務(wù)一線參加頂崗實習(xí)?！被谏鲜鲆?guī)定，從規(guī)范解釋來看，頂崗實習(xí)應(yīng)具有以下特點(diǎn)：

1、專業(yè)性，即實習(xí)是基于專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)要求和教學(xué)計劃的安排而進(jìn)行的，且所從事的實習(xí)工作也應(yīng)與專業(yè)具有對應(yīng)性和相關(guān)性。

2、實踐性，即實習(xí)的核心是在實際操作中學(xué)習(xí)，因此，實習(xí)學(xué)生離開教室，到企業(yè)等實際的崗位上學(xué)習(xí)。

3、三方性，即實習(xí)必須涉及到學(xué)校、企業(yè)等實習(xí)單位、學(xué)生三方，三方根據(jù)法律規(guī)定及實習(xí)協(xié)議約定享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。

4、組織性，即一方面，實習(xí)必須是由學(xué)校組織，整體上是學(xué)生集體參與的活動，從而與學(xué)生零散、自主參與的實踐活動區(qū)別；另一方面，學(xué)校和實習(xí)單位對實習(xí)學(xué)生及實習(xí)活動負(fù)有組織、管理義務(wù)，實習(xí)學(xué)生被編入相應(yīng)的組織體系，學(xué)校會安排輔導(dǎo)員和指導(dǎo)老師，而實習(xí)單位會將學(xué)生安排到具體的工作崗位，并且指定相應(yīng)的員工作為指導(dǎo)老師。

5、穩(wěn)定性，即學(xué)生實習(xí)會持續(xù)一段時間，較為穩(wěn)定和固定。2005年國務(wù)院《關(guān)于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定》規(guī)定：“中等職業(yè)學(xué)校在校學(xué)生最后一年要到企業(yè)等用人單位頂崗實習(xí)”。2006年教育部《關(guān)于全面提高高等職業(yè)教育教學(xué)質(zhì)量的若干意見》（教高［2006］16號）指出，高等職業(yè)院校要保證在校生至少有半年時間到企業(yè)等用人單位頂崗實習(xí)。

綜上，頂崗實習(xí)與非頂崗實習(xí)的區(qū)別在于：1、頂崗實習(xí)的主體以中等、高等職業(yè)院校的學(xué)生為主；2、頂崗實習(xí)學(xué)生對企業(yè)等實習(xí)單位的人身從屬更為明顯，若拋開他們的學(xué)生身份，則與實習(xí)單位的員工毫無二致；3、頂崗實習(xí)必定為學(xué)校組織安排的，通常有更強(qiáng)的組織性和穩(wěn)定性，而非頂崗實習(xí)多數(shù)為學(xué)生自主聯(lián)系，缺乏組織性，較為松散、靈活；4、頂崗實習(xí)的專業(yè)性更強(qiáng)，而非頂崗實習(xí)中，實習(xí)工作與專業(yè)缺乏緊密聯(lián)系，甚至毫無關(guān)系。

二、頂崗實習(xí)學(xué)生法律身份的重新界定

職校頂崗實習(xí)學(xué)生的身份具有一定的兼容。一方面，“實習(xí)學(xué)生要接受企業(yè)的指令和管理，遵守企業(yè)依法制定的勞動規(guī)則，遵循企業(yè)的勞動規(guī)律和紀(jì)律，嚴(yán)格按照企業(yè)的生產(chǎn)性勞動規(guī)范和要求進(jìn)行勞動。實習(xí)學(xué)生所從事的企業(yè)崗位工作內(nèi)容和提供的勞動力是經(jīng)濟(jì)活動的組成部分”。另一方面，“實習(xí)學(xué)生尚處在實踐學(xué)習(xí)階段，就其實習(xí)目的和過程來看，是為了在生產(chǎn)實踐中學(xué)習(xí)專業(yè)技能，并且是在指導(dǎo)教師的指導(dǎo)下完成生產(chǎn)性勞動，實習(xí)學(xué)生享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)不應(yīng)該與企業(yè)普通勞動者權(quán)利義務(wù)完全一致?！盵6]因此，關(guān)于頂崗實習(xí)學(xué)生的法律地位，學(xué)界存有爭議，具體包括以下三種觀點(diǎn)：

1、學(xué)生說?！霸谛Ｉ鷧⒓訉嵙?xí)是為了積累實踐經(jīng)驗，不是以實習(xí)勞動作為自己謀生的基本手段”，“對于用人單位而言，實習(xí)生與單位的正式員工有著本質(zhì)的區(qū)別，實習(xí)生不可能在實習(xí)單位受到和正式員工一樣的待遇，用人單位為他們提供一個參加實踐的機(jī)會，沒有為實習(xí)生付出的勞動支付勞動報酬的意思。在校實習(xí)生在實習(xí)期間雖然得服從實習(xí)單位的實習(xí)管理，但是對實習(xí)單位并不具有依附性，反倒在身份歸屬上仍然依附于供其完成學(xué)業(yè)的學(xué)校。”[7]有學(xué)者從法技術(shù)的角度認(rèn)為，“學(xué)生不能納入勞動關(guān)系領(lǐng)域。學(xué)生的本職是學(xué)生，一旦將學(xué)生納入進(jìn)來之后，會涉及很多問題，如最低工資、最高工時、勞動紀(jì)律、社會保險、勞動保護(hù)、福利待遇等是否都要適用？如果全套適用之后，他是否還是學(xué)生主體的身份呢？這是一個非常復(fù)雜的問題，在立法還不能解決這么復(fù)雜的問題之前，將學(xué)生納入進(jìn)來是不合適的。”[8]縱觀我國現(xiàn)行的立法、司法及學(xué)界論述，此種觀點(diǎn)應(yīng)為通說。

2、勞動者說?！凹夹g(shù)生在理論上雖偏重于養(yǎng)成與訓(xùn)練，然而在另一方面，這些技術(shù)生實際上仍屬在工廠工作之勞工，故依實際勞動者的層面來看，應(yīng)有其相當(dāng)之勞動地位。”[9]

3、準(zhǔn)勞動者說。頂崗實習(xí)過程中，學(xué)生與學(xué)校、實習(xí)單位具有多方的關(guān)系，既是學(xué)校教學(xué)服務(wù)對象，又是實習(xí)單位的勞動者，管理關(guān)系重合復(fù)雜，學(xué)生大量進(jìn)入企業(yè)生產(chǎn)一線，巨大的潛在勞動傷害風(fēng)險也孕育其中，因此，頂崗實習(xí)學(xué)生是“準(zhǔn)勞動者”，他們的勞動保障問題單靠校企私下情面或某方自覺行為意識解決是不現(xiàn)實的。[10]

上述觀點(diǎn)都有一定的合理性，比較而言，筆者認(rèn)為，準(zhǔn)勞動者說更為合理，其原因在于：

一是無論是“學(xué)生說”還是“勞動者說”的觀點(diǎn)，都具有一定的片面性，忽視了頂崗實習(xí)“三方”中的一方——學(xué)校或企業(yè)等實習(xí)單位，沒有準(zhǔn)確揭示頂崗實習(xí)的本質(zhì)，其結(jié)果將會導(dǎo)致頂崗實習(xí)學(xué)生權(quán)利保障的不完整，因為，無論是將其置于學(xué)生的位置，還是勞動者的位置，學(xué)校及教育行政主管部門還是勞動行政部門都無法單獨(dú)承擔(dān)保障他們權(quán)益的職責(zé)。我國立法、司法實踐以及學(xué)界片面的將頂崗實習(xí)學(xué)生視為學(xué)生，從而影響到他們相應(yīng)的權(quán)益保障立法及執(zhí)法，《中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生實習(xí)管理辦法》作為中等職校學(xué)生實習(xí)管理的主要法律依據(jù)，其第一條明確指出根據(jù)《中華人民共和國勞動法》制定該辦法，該辦法中也多處涉及到未成年職工勞動保護(hù)、勞動安全衛(wèi)生等相關(guān)內(nèi)容，但是，作為最高勞動行政主管部門的人力資源和社會保障部并未參與該辦法的制定，因此，實踐中勞動保障行政部門未將頂崗實習(xí)學(xué)生納入勞動監(jiān)察的范圍。

二是從頂崗實習(xí)的實踐來看，頂崗實習(xí)學(xué)生兼具“學(xué)生”和“勞動者”身份。一方面，頂崗實習(xí)是基于專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)要求和教學(xué)計劃的安排，由學(xué)校組織的，因此，可以將企業(yè)等實習(xí)單位的工作場所視為課堂的延伸；另一方面，頂崗實習(xí)學(xué)生作為生產(chǎn)的參與者，接受實習(xí)單位的指示命令，服從實習(xí)單位的監(jiān)管，可能與實習(xí)單位的正式員工在工作內(nèi)容的重要性、復(fù)雜性以及工作量的輕重等方面存有差異，但是，性質(zhì)及其遵守的規(guī)則是一致的。因此，“準(zhǔn)勞動者說”的觀點(diǎn)更加完全的反應(yīng)了頂崗實習(xí)的本質(zhì)，而持有該觀點(diǎn)的學(xué)者也強(qiáng)調(diào)，實習(xí)學(xué)生這一龐大、準(zhǔn)勞動者群體的權(quán)益保障不是校企私下可以解決的，主管部門一直回避潛在勞動傷害風(fēng)險的事實也是不可取的。[11]

三是“學(xué)生”與“勞動者”兩個身份之間并非完全排斥的，而是可以兼容的?！啊畯钠跫s到身份’的回歸是對現(xiàn)代法治核心的概括，而實習(xí)生作為一個具有多重身份的自然人，其既具有‘學(xué)生’身份又具有‘勞動者’的身份，我們不能因為其與學(xué)校之間存在教育管理關(guān)系從而否定其成為勞動者的可能，并且主體身份的多元化是現(xiàn)代法制必須面臨的一個問題，這只能通過提高立法技術(shù)來識別主體相應(yīng)的身份，而不能直接的以具有某種身份而拒絕主體成為另一法律的適格主體?！盵12]

四是確認(rèn)頂崗實習(xí)學(xué)生的“準(zhǔn)勞動者”法律身份，并非等于確認(rèn)實習(xí)學(xué)生與企業(yè)等實習(xí)單位之間構(gòu)成勞動法律關(guān)系，之所以為“準(zhǔn)勞動者”是指他們跟勞動法中的勞動者具有相似性，但畢竟仍是學(xué)生，因此，“準(zhǔn)勞動者”的法律身份是指確認(rèn)他們?nèi)砸詫W(xué)生身份為主，在法律上給予頂崗實習(xí)學(xué)生在勞動條件等方面與勞動者同等或相近的權(quán)利，具體包括：最低就業(yè)年齡、最低勞動條件（職業(yè)安全衛(wèi)生）、標(biāo)準(zhǔn)工時、勞動報酬等。

三、我國頂崗實習(xí)學(xué)生權(quán)益保障的現(xiàn)狀與問題

頂崗實習(xí)最早由1991年國家教委辦公廳《關(guān)于印發(fā)＜全國高等院校文科教育改革座談會紀(jì)要＞及有關(guān)文件的通知》提出，當(dāng)時為了加強(qiáng)文科人才的社會實踐，通知提出“鼓勵進(jìn)行頂崗實習(xí)，要讓學(xué)生接受基層工作的實際鍛煉”。此后，頂崗實習(xí)逐漸被限定為針對中等、高等職業(yè)學(xué)校學(xué)生。2000年，教育部《關(guān)于制定中等職業(yè)學(xué)校教學(xué)計劃的原則意見》（教職成〔2000〕2 號）明確將頂崗實習(xí)作為中職專業(yè)課程設(shè)置的重要內(nèi)容。2005年國務(wù)院頒布了《關(guān)于大力發(fā)展職業(yè)教育的決定》（國發(fā)〔2005〕35號），為了落實該決定的精神，教育部頒布了《關(guān)于職業(yè)院校試行工學(xué)結(jié)合、半工半讀的意見》（教職成[2006]4號），意見指出“要積極推進(jìn)學(xué)生到企業(yè)等用人單位頂崗實習(xí)，努力形成以學(xué)校為主體，企業(yè)和學(xué)校共同教育、管理和訓(xùn)練學(xué)生的教學(xué)模式。”《職業(yè)教育法》第23條規(guī)定：“職業(yè)學(xué)校、職業(yè)培訓(xùn)機(jī)構(gòu)實施職業(yè)教育應(yīng)當(dāng)實行產(chǎn)教結(jié)合，為本地區(qū)經(jīng)濟(jì)建設(shè)服務(wù)，與企業(yè)密切聯(lián)系，培養(yǎng)實用人才和熟練勞動者?！?011年3 月14 日，全國人大常委會通過的《中華人民共和國國民經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)展第十二個五年規(guī)劃綱要》將“實行工學(xué)結(jié)合、校企合作、頂崗實習(xí)的職業(yè)教育培養(yǎng)模式”作為“十二五”加快教育改革發(fā)展的重要內(nèi)容。

在政策的大力支持下，頂崗實習(xí)受到政府、職業(yè)學(xué)校、企業(yè)等實習(xí)單位以及學(xué)生的多方歡迎。對政府而言，頂崗實習(xí)有助于吸引企業(yè)投資辦廠，促進(jìn)居民就業(yè)和經(jīng)濟(jì)發(fā)展；對學(xué)校而言，派學(xué)生頂崗實習(xí)有助于產(chǎn)教結(jié)合、校企合作，提升學(xué)校的就業(yè)率；對企業(yè)而言，大量使用頂崗實習(xí)學(xué)生可緩解勞動力短缺，降低用工成本，增強(qiáng)用工的靈活性；對學(xué)生而言，頂崗實習(xí)可以實踐理論知識，提升職業(yè)能力，為將來就業(yè)積累經(jīng)驗。在此影響下，我國近年職業(yè)教育的規(guī)模不斷擴(kuò)大。2008年，“中等職業(yè)教育的招生是801 萬，高職的招生是將近300萬。中等職業(yè)教育和高等職業(yè)教育的在校生已經(jīng)接近3000 萬，占到了我們國家高中階段教育總體規(guī)模的一半?！盵13]其中每年僅中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生到企業(yè)中進(jìn)行頂崗實習(xí)的約有800萬左右。[14]

然而，我國實踐中職校頂崗實習(xí)存在與制度規(guī)定不一致之處，主要有三種類型：第一，只實踐不學(xué)習(xí)，即學(xué)生尚未完成基本的學(xué)習(xí)，即被送到企業(yè)等實習(xí)單位進(jìn)行頂崗實習(xí)。如某職校學(xué)生入校學(xué)習(xí)第6天就被派往電子廠“頂崗實習(xí)”。[15]第二，無專業(yè)性，即完全脫離頂崗實習(xí)的初衷，實習(xí)的崗位和技能跟專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)和教學(xué)計劃毫無關(guān)聯(lián)。如據(jù)調(diào)查，在富士康中進(jìn)行頂崗實習(xí)的學(xué)生的實習(xí)多數(shù)與專業(yè)無關(guān)，學(xué)生們普遍感覺，所學(xué)專業(yè)沒用上。[16]有些學(xué)生甚至以“實習(xí)”為幌子，被派到酒吧等娛樂場所。[17]第三，無組織性，即部分職校學(xué)生的頂崗實習(xí)并非學(xué)校組織安排的，而是由學(xué)生自己聯(lián)系、學(xué)校教師私自介紹聯(lián)絡(luò)或者中介機(jī)構(gòu)聯(lián)系安排的。[18]這些頂崗實習(xí)中的不規(guī)范之處加劇了對實習(xí)學(xué)生以下三種權(quán)益地侵害：第一，獲得勞動報酬的權(quán)利。如有的職校學(xué)生頂崗實習(xí)7 個月，總共領(lǐng)取的報酬僅為1310元；[19]第二，休息權(quán)。如據(jù)記者調(diào)查，全國絕大多數(shù)實習(xí)學(xué)生都被安排加班兩小時，一天工作10 小時，還有超時加班的情況。[20]第三，職業(yè)安全衛(wèi)生的權(quán)利和健康權(quán)。頂崗實習(xí)學(xué)生遭受職業(yè)傷害的，無法享受工傷保險待遇，難以及時獲得救濟(jì)。

四、我國頂崗實習(xí)學(xué)生權(quán)益保障制度的完善

第一，應(yīng)該在法律層面嚴(yán)格界定實習(xí)的含義，堅持實習(xí)的專業(yè)性、三方性、穩(wěn)定性、實踐性和組織性的特點(diǎn)，從而與專業(yè)聯(lián)系不緊密、學(xué)生自主聯(lián)系的，非學(xué)校組織的較為松散、靈活的實踐活動相區(qū)別，避免企業(yè)等實習(xí)單位利用“實習(xí)”的名義，壓榨實習(xí)學(xué)生，侵害他們的權(quán)益。

第二，應(yīng)該要在法律上承認(rèn)實習(xí)學(xué)生的“準(zhǔn)勞動者”身份，進(jìn)而強(qiáng)化學(xué)校和企業(yè)等實習(xí)單位二者對實習(xí)學(xué)生所應(yīng)負(fù)的義務(wù)和責(zé)任，以及教育行政主管部門和勞動行政主管部門的監(jiān)督保護(hù)義務(wù)。

第三，在立法的基本價值理念方面，應(yīng)該要進(jìn)行適度規(guī)制和管控。因此，對于職校專業(yè)培養(yǎng)目標(biāo)、教學(xué)計劃以及頂崗實習(xí)方案應(yīng)該要向教育行政主管部門備案，教育主管部門可以對其進(jìn)行審查，確保其目標(biāo)、方案的可行性和必要性，而企業(yè)等實習(xí)單位在與職校建立實習(xí)合作關(guān)系后，應(yīng)該就所接受的實習(xí)學(xué)生的人數(shù)、年齡等信息向勞動行政部門申報備案，備案申請可以作為勞動行政部門實施監(jiān)察的依據(jù)。如美國雇主雇傭?qū)嵙?xí)生時，須向勞動主管機(jī)關(guān)申請?zhí)貏e許可。該特別許可必須針對每1個實習(xí)生特別申請，且通常情況下，只有在該種雇傭不會取代普通雇員，即“不會產(chǎn)生減少全職雇傭機(jī)會的潛在可能性”，并且實習(xí)生數(shù)量只占全部雇員總數(shù)一小部分的情況下，關(guān)于使用實習(xí)生的特殊許可才會被批準(zhǔn)。[21]

第四，限定企業(yè)等實習(xí)單位能夠接受的頂崗實習(xí)的學(xué)生比例。筆者認(rèn)為，可以根據(jù)企業(yè)的規(guī)模、行業(yè)等設(shè)定不同的比例，這樣既保證職校學(xué)生專業(yè)技能培養(yǎng)的需要，也避免過度的頂崗實習(xí)破壞勞動力市場的秩序。

第五，嚴(yán)格設(shè)定頂崗實習(xí)學(xué)生的勞動基準(zhǔn)和條件。一是設(shè)立頂崗實習(xí)的最低年齡，可參照《勞動法》規(guī)定，對于不滿16 周歲的學(xué)生不得進(jìn)行頂崗實習(xí)；二是企業(yè)等實習(xí)單位應(yīng)該向?qū)嵙?xí)學(xué)生支付勞動報酬，并且不得低于相同崗位最低檔工資的一定比例，如“美國《公平勞動標(biāo)準(zhǔn)法案》規(guī)定企業(yè)支付給實習(xí)生的最低工資水平為最低工資標(biāo)準(zhǔn)的75%；全日制學(xué)生受雇于某些機(jī)構(gòu)，得到的工資不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的85%；合格的學(xué)徒能夠得到不低于普通最低工資標(biāo)準(zhǔn)的工資；[22]三是嚴(yán)格限制頂崗實習(xí)學(xué)生的工作時間，考慮到頂崗實習(xí)學(xué)生尚需要學(xué)習(xí)以及多為未成年人，他們的工作時間應(yīng)該要少于標(biāo)準(zhǔn)工時，并且不得安排加班。

第六，應(yīng)強(qiáng)化頂崗實習(xí)中學(xué)生遭受職業(yè)災(zāi)害侵害的救濟(jì)。

一是將損害賠償責(zé)任作為頂崗實習(xí)協(xié)議的必備條款，學(xué)校和企業(yè)等實習(xí)單位必須明確約定責(zé)任承擔(dān)方式及分配方式。

二是應(yīng)該強(qiáng)制性規(guī)定實習(xí)單位為頂崗實習(xí)的學(xué)生購買責(zé)任保險，避免實習(xí)學(xué)生遭受職業(yè)傷害無法及時獲得救濟(jì)。有學(xué)者認(rèn)為，頂崗實習(xí)學(xué)生人身傷害必須適用工傷保險才能充分有效保障頂崗實習(xí)學(xué)生的權(quán)利。[23]此種觀點(diǎn)具有一定合理性，但從目前我國《工傷保險條例》的規(guī)定及實踐來看，將頂崗實習(xí)的學(xué)生納入工傷保險存在諸多的困難。一方面，參加工傷保險是以完全的勞動關(guān)系為前提，而頂崗實習(xí)學(xué)生與實習(xí)單位之間具有勞動關(guān)系的屬性，但并非完全的勞動關(guān)系；另一方面，由于頂崗實習(xí)期限較短，且實習(xí)生的報酬不明確，辦理和繳納工傷保險費(fèi)的手續(xù)相對復(fù)雜。因此，筆者認(rèn)為通過購買責(zé)任保險更為合適。

三是應(yīng)該明確頂崗實習(xí)學(xué)生遭受職業(yè)災(zāi)害的侵害后，學(xué)校和企業(yè)等實習(xí)單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，其中內(nèi)部責(zé)任的分配，考慮到頂崗實習(xí)發(fā)生在企業(yè)等單位內(nèi)，且頂崗實習(xí)學(xué)生之于實習(xí)單位有如勞動者，應(yīng)該類推適用《最高人民法院關(guān)于人身損害賠償?shù)慕忉尅罚ǚㄡ孾2003]20號）關(guān)于雇主責(zé)任的規(guī)定，企業(yè)等實習(xí)單位作為第一責(zé)任人，承擔(dān)雇主賠償責(zé)任，其歸責(zé)原則應(yīng)為無過錯責(zé)任；而學(xué)校教學(xué)活動的組織者，乃第二責(zé)任人，僅在其過錯范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第七，應(yīng)該明確將頂崗實習(xí)納入到勞動監(jiān)察的范圍，勞動行政部門發(fā)現(xiàn)企業(yè)等實習(xí)單位違反相關(guān)義務(wù)時，可以予以行政處罰。勞動保障監(jiān)察部門在查處頂崗實習(xí)違法案件時，發(fā)現(xiàn)相關(guān)學(xué)校也存在違法行為，應(yīng)該通知所屬的教育行政管理部門，經(jīng)核實后，教育行政管理部門也應(yīng)對該學(xué)校及其責(zé)任人實施行政處罰。

[注 釋]

①2010年9月6日，河南省教育廳辦公室發(fā)布《關(guān)于組織中等職業(yè)學(xué)校學(xué)生赴富士康科技集團(tuán)頂崗實習(xí)有關(guān)事宜的緊急通知》（教電〔2010〕89號）明確提出“富士康科技集團(tuán)……落戶河南，對我省產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整、擴(kuò)大就業(yè)將起到積極的促進(jìn)作用”；“各單位主要領(lǐng)導(dǎo)要親自過問、親自部署、親自落實，分管領(lǐng)導(dǎo)要深入一線具體指導(dǎo)、跟蹤問效?！?/p>

②根據(jù)調(diào)查，在深圳富士康龍華CMMSG 事業(yè)群一個生產(chǎn)車間里的2600 人中，有700—1000 人為暑期學(xué)生工。在武漢廠區(qū)的問卷調(diào)查中，發(fā)現(xiàn)17%的工人為學(xué)生工；而在昆山廠區(qū)，據(jù)廠區(qū)外中介所述，暑假期間進(jìn)廠打工的學(xué)生實習(xí)工為1 萬人，而整個廠區(qū)的員工數(shù)為6 萬人，實習(xí)生占了1/6?！皟砂度亍备咝８皇靠嫡{(diào)研組：《富士康調(diào)研總報告》，載新浪網(wǎng)，http：//tech.sina.com.cn/it/2010-10-09/09574726168.shtml，2013年3月1日訪問。

③2002年教育部《學(xué)生傷害事故處理辦法》（該辦法已于2010年12 月13 日廢止）以及2003年《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（法釋[2003]20號）第七條的規(guī)定，我國對學(xué)校責(zé)任事故采過錯責(zé)任原則。由于我國關(guān)于頂崗實習(xí)學(xué)生的法律身份的通說為“學(xué)生說”，因此，司法實踐中，法院將學(xué)校責(zé)任事故中的過錯責(zé)任原則移植到頂崗實習(xí)學(xué)生與實習(xí)單位之間，在對學(xué)校實行過錯責(zé)任的同時，也對實習(xí)單位實行過錯責(zé)任。參見《廣州新穗巴士有限公司等與唐海波人身損害賠償糾紛上訴案》（(2009)穗中法民一終字第680號）。

[1][14]教育部、財政部、中國保險監(jiān)督管理委員會.關(guān)于在中等職業(yè)學(xué)校推行學(xué)生實習(xí)責(zé)任保險的通知（教職成[2009]13號）[Z].

[2][16]“兩岸三地”高校富士康調(diào)研組.富士康調(diào)研總報告[EB/OL].新浪網(wǎng)，http：//tech.sina.com.cn/it/2010—10—09/09574726168.shtml，2013—3—2.

[3]Gilles Sabrie，H.P.Directs Its Suppliers in China to Limit Student Labor[J].The New York Times，2013—2—7.

[4]劉一展.從法與利益的視角看高職學(xué)生頂崗實習(xí)[J].湖北經(jīng)濟(jì)學(xué)院學(xué)報（人文社會科學(xué)版），2010，（10）.105.

[5][12]林嘉.勞動合同法條文評注與適用[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，2007.7.

[6][23]張衛(wèi)國.對頂崗實習(xí)學(xué)生安全事故適用工傷保險的法律思考[J].職業(yè)教育研究，2011，（4）.

[7]黎建飛.高校畢業(yè)生就業(yè)中的法律問題[J].河南政法管理干部學(xué)院學(xué)報，2007，（2）.

[8]董保華、陸胤.企業(yè)雇用在校大學(xué)生相關(guān)法律問題探討[J].中國勞動，2007，（6）.

[9]黃越欽.勞動法新論[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2003.114—117.

[10][11]于靜.論實習(xí)學(xué)生勞動保障的責(zé)任人及相關(guān)責(zé)任[J].中國勞動關(guān)系學(xué)院學(xué)報，2009，（2）.

[13]中國職業(yè)教育達(dá)到歷史最大規(guī)模[EB/OL].人民網(wǎng)，http：//news.xinhuanet.com/edu/2008-04/24/content_8040414.htm，2013—3—2.

[15][19]學(xué)生入學(xué)6天即被派實習(xí)7個月收入僅千余元[EB/OL].鳳凰網(wǎng)，http：//finance.ifeng.com/news/macro/20110925/4674024.shtml，2013—3—2.

[17]張學(xué)德.昆明藝校8名女生被安排至福州做陪酒女[EB/OL].新浪網(wǎng)，http：//news.sina.com.cn/c/2007—2—28/023512385835.shtml，2013—3—2.

[18]盧國偉、常佰軍.大學(xué)生實習(xí)打工受傷遭遇維權(quán)尷尬[J].西北職教，2010，（9）.

[20]史傳統(tǒng).大學(xué)生帶薪實習(xí)應(yīng)注重權(quán)益保障[J].教育旬刊，2011，7（中）.

[21][22]林曉云.美國勞動雇傭法[M].北京：法律出版社，2007.37—42.