張紅升

深圳市光明新區(qū)衛(wèi)生監(jiān)督所，廣東深圳 518107

1 現(xiàn)狀與問題

隨著安全生產(chǎn)理念的深入，進行職業(yè)病危害預(yù)評價、職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計和控制效果評價的企業(yè)逐漸增多，但卻產(chǎn)生了一個新問題：企業(yè)未進行預(yù)評價或防護設(shè)施設(shè)計相關(guān)工作，竣工并試運行一段時間后，進行職業(yè)病危害控制效果評價，并申請竣工驗收。根據(jù)相關(guān)規(guī)定，此問題貌似不難解決，其實面臨諸多糾結(jié)。

在2006年，《衛(wèi)生部關(guān)于實施 < 建設(shè)項目職業(yè)病危害分類管理辦法>有關(guān)問題的通知》（衛(wèi)監(jiān)督發(fā)〔2006〕415號）明確指出：《職業(yè)病防治法》實施后，衛(wèi)生行政部門應(yīng)依法對未經(jīng)職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計審查或職業(yè)病危害預(yù)評價擅自開工的建設(shè)項目的建設(shè)單位進行處罰并依法要求該項目進行職業(yè)病危害控制效果評價，不得要求建設(shè)單位補做項目預(yù)評價報告和防護設(shè)施設(shè)計；不符合要求的不得批準(zhǔn)，要嚴(yán)格把好此類項目的竣工驗收關(guān)。與該文精神相似，2011年國家安全監(jiān)管總局《關(guān)于進一步加強建設(shè)項目職業(yè)衛(wèi)生“三同時”工作的通知》（安監(jiān)總安健〔2011〕192號）（下稱192號文）明文規(guī)定：發(fā)現(xiàn)未依法執(zhí)行職業(yè)衛(wèi)生“三同時”制度的建設(shè)項目，應(yīng)當(dāng)依法對建設(shè)單位予以行政處罰，并視不同情況，要求建設(shè)單位采取相應(yīng)的補救措施：對處于初步設(shè)計階段的建設(shè)項目未作職業(yè)病危害預(yù)評價的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令建設(shè)單位補做職業(yè)病危害預(yù)評價；對于正在施工的職業(yè)病危害嚴(yán)重的建設(shè)項目，未編制職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計專篇的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令建設(shè)單位補做職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計專篇并按規(guī)定組織審查；對于未進行職業(yè)病危害預(yù)評價和職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計審查就投入試運行的建設(shè)項目，應(yīng)當(dāng)責(zé)令建設(shè)單位進行職業(yè)病危害控制效果評價，并按有關(guān)規(guī)定申請驗收；對未經(jīng)職業(yè)病危害預(yù)評價、職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計審查和竣工驗收就投入生產(chǎn)運行的，應(yīng)當(dāng)責(zé)令用人單位進行職業(yè)病危害控制效果評價。相對原衛(wèi)生部文，安監(jiān)總局的192號文更具操作性，對不同的階段“視不同情況”給予處理，實踐中也更具備操作指導(dǎo)性。

近年，實踐中遇到不少申請竣工驗收的建設(shè)項目屬于192號文列舉的“未經(jīng)職業(yè)病危害預(yù)評價、職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計審查和竣工驗收就投入生產(chǎn)運行”情況，不同的是，職業(yè)病危害控制效果評價是該企業(yè)申請竣工驗收前主動進行的，而非經(jīng)職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)督管理部門責(zé)令其采取的補救措施。根據(jù)192號文要求，應(yīng)對企業(yè)處罰。其次，企業(yè)認(rèn)為是因其主動申請竣工驗收才被監(jiān)督部門“發(fā)現(xiàn)”了其違法行為，若因此而遭受處罰，則寧愿像周邊其他大多數(shù)企業(yè)一樣：不申請竣工驗收、也不會被處罰，索性放棄申請竣工驗收。

問題的關(guān)鍵就在于對“發(fā)現(xiàn)未依法執(zhí)行職業(yè)衛(wèi)生‘三同時’制度的建設(shè)項目，應(yīng)當(dāng)依法對建設(shè)單位予以行政處罰” 的考量。

2 討論與建議

近些年，雖然建設(shè)項目的相關(guān)工作開展情況有所改善，但絕大多數(shù)建設(shè)項目違法而未被處罰的現(xiàn)象仍普遍存在。因此，對該類企業(yè)處罰則難免有失公正、甚至造成“打擊”“主動自糾”企業(yè)的表象；不罰則又違反規(guī)定，甚至造成“不做預(yù)評價完全不影響驗收”的錯像，值得思考。

建設(shè)項目一般包含可行性研究（論證）階段、初步設(shè)計階段、施工設(shè)計和施工階段、竣工驗收階段[2]。根據(jù)《職業(yè)病防治法》相關(guān)規(guī)定，建設(shè)項目應(yīng)當(dāng)在可行性論證階段、初步設(shè)計階段和竣工驗收前分別進行職業(yè)病危害預(yù)評價、職業(yè)病防護設(shè)施設(shè)計審查和控制效果評價。一般來說，施工建設(shè)開始之日必然發(fā)生在可行性論證階段和初步設(shè)計階段的終了之日之后。因此，對于僅進行控制效果評價而未進行預(yù)評價和防護設(shè)施設(shè)計就申請竣工驗收的企業(yè)要區(qū)別對待：若企業(yè)施工建設(shè)時長超過2年，而企業(yè)申請竣工驗收時才被發(fā)現(xiàn)違法行為，則根據(jù)《行政處罰法》第二十九條規(guī)定，不應(yīng)對企業(yè)進行處罰；若發(fā)現(xiàn)違法行為時尚未超過2年，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，理應(yīng)對企業(yè)違法行為進行處罰，但建議給予警告。因為絕大多數(shù)建設(shè)項目預(yù)評價、防護設(shè)施設(shè)計和控制效果都未進行也未因此而受到處罰的現(xiàn)象客觀存在，而對這些企業(yè)全部進行處罰并不現(xiàn)實，所以給予警告既保持與明文一致，又稍許兼顧合理。

鑒于《中華人民共和國職業(yè)病防治法》關(guān)于建設(shè)項目規(guī)定的執(zhí)行并不理想，建議及時制定切合現(xiàn)實的、可操作的建設(shè)項目相關(guān)規(guī)定，以解決此類問題。

3 結(jié)語

本著“在服務(wù)中執(zhí)法、在執(zhí)法中服務(wù)”的理念，職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)督管理部門在對上述建設(shè)項目的竣工驗收中，不能依法簡單依法處罰了之，也應(yīng)考慮一些現(xiàn)實的公平合理問題。因此，職業(yè)衛(wèi)生監(jiān)督部門在積極呼吁完善操作性強的制度的同時，應(yīng)盡可能幫助企業(yè)做好建設(shè)項目竣工驗收工作，正確踐行服務(wù)企業(yè)的理念。

[1] 職業(yè)病防治監(jiān)管的矛盾及建議.（2009-09-10）. http：//blog.cntv.cn/7810571-921706.htmL.

[2] 金泰廙.職業(yè)衛(wèi)生與職業(yè)醫(yī)學(xué)[M].5版.北京：人民衛(wèi)生出版社，2004.