■陳楓葉 寧波大學(xué)法學(xué)院

■周吟春 寧波市鎮(zhèn)海區(qū)人民法院

一、勞務(wù)及勞務(wù)出資的概念

在《辭?！分?，“勞務(wù)”這個詞語的釋義是，指不以實物形式而以勞動形式為他人提供某種效用的活動。所以，從《辭海》上的釋義理解，勞務(wù)是以勞動的形式出現(xiàn)的，這種服務(wù)既可以是滿足人們精神上的需要，比如：藝術(shù)、旅游等；也可以是滿足人們的物質(zhì)生產(chǎn)上的需要，比如：運輸、裝修、保管等。

在法學(xué)理論界，有學(xué)者對勞務(wù)的概念進行這樣的理解，認為勞務(wù)是以活勞動的形式為人們提供的某種服務(wù)，具有能夠滿足人們某種需要的基本屬性，就其法律性質(zhì)而言，屬于行為的一種，不屬于民法中的有體物或者財產(chǎn)權(quán)利。而趙旭東教授對公司法意義上的勞務(wù)是這樣定義的：勞務(wù)，系指為公司已經(jīng)或?qū)⒁冻龅膭趧踊蚬ぷ?，包括簡單的體力勞動，也包括復(fù)雜的、高級的技術(shù)或管理性的工作。根據(jù)以上學(xué)者的觀點可以看出，勞務(wù)包含的范圍不僅包括已經(jīng)付出的勞動或工作，也包括將要付出的勞動或工作，而且這些勞動或工作包括從簡單到復(fù)雜，從低級到高級的一切勞動或工作行為，從公司法的角度看，勞務(wù)還可以為公司帶來一定的效用。

勞務(wù)出資就是指出資人用已經(jīng)交付或即將交付的勞務(wù)作為資本向公司出資，以此來取得股東資格、獲取公司股權(quán)并分享企業(yè)利潤。

二、勞務(wù)出資的必要性

1.有利于實現(xiàn)勞務(wù)資本的經(jīng)營價值

根據(jù)公司相關(guān)的基本理論，資本有兩個主要的作用，即獲得利潤以達到經(jīng)營的目的，還有就是償還債務(wù)以使公司繼續(xù)運行的目的。由于資本具有逐利性，公司設(shè)立的最主要目的是為了獲取利潤，所以，資本的首要功能顯而易見的是經(jīng)營功能。隨著全球經(jīng)濟的快速發(fā)展，單單是勞務(wù)已經(jīng)無法滿足資本擴張的需要了，而只有資本也無法單獨發(fā)揮出巨大的創(chuàng)造力。如果勞務(wù)也可以成為出資的一種形式，那么就可以構(gòu)成勞務(wù)出資，必然會極大地激發(fā)勞務(wù)和資本這兩方面的潛力，刺激資本的增值，實現(xiàn)勞務(wù)資本巨大的經(jīng)營價值。

2.有利于更好的實現(xiàn)效率價值

在針對出資這個問題上，安全價值與效率價值都是出資制度的價值取向，當(dāng)兩者發(fā)生沖突時，就會產(chǎn)生優(yōu)先考慮安全價值，還是優(yōu)先考慮效率價值的問題。安全價值，也就是交易安全價值取向，目的在于保護交易安全和維護債權(quán)人的利益，側(cè)重的是資本的償還債務(wù)的功能。但是，營利性才是公司最本質(zhì)的特性，公司存在的最根本的目的就是追求利潤的最大化，公司資本的投入也是為了最終實現(xiàn)資本的增值。公司實現(xiàn)資本增值的主要方式還是通過資本籌集和資本經(jīng)營，如果過度注重交易安全，就容易使制度變得僵硬，從而成為公司設(shè)立人靈活出資、有效組建公司的絆腳石。所以，在公司以追求經(jīng)濟利益為目的的前提下，效率價值應(yīng)優(yōu)先于安全價值。從前文勞務(wù)出資的概念可以看出，勞務(wù)資本更突出的是經(jīng)營功能，而不是償還債務(wù)功能，所以允許勞務(wù)出資更符合資本的效率價值取向。

3.有利于公司治理結(jié)構(gòu)的和諧與優(yōu)化

在企業(yè)中，最高的權(quán)力機構(gòu)一般都是股東（大）會，像變更資本、修改章程這樣的重大事項都是由股東（大）會來決定的，董事、監(jiān)事也是由股東（大）會產(chǎn)生并對其負責(zé)。公司法理上的股東會中心主義指的就是這種股東會至高無上，董事會完全依附于股東會的公司權(quán)力分配格局。由此可見，擁有股權(quán)的股東，在企業(yè)的權(quán)力結(jié)構(gòu)中擁有重要的地位。也就是說，勞動者要想在企業(yè)中爭取屬于自己的權(quán)利，最有效的方式就是以自己的勞務(wù)入股，成為股東，從而參與到公司治理結(jié)構(gòu)中。如果公司不允許勞務(wù)出資，而完全由物質(zhì)出資，那么股東（大）會就會由物質(zhì)出資的股東來主導(dǎo)，利益的天平勢必會傾向于物質(zhì)出資的股東，這樣非常不利于保護勞動者的利益。而勞務(wù)出資就使勞動者也能成為股東，這樣勞動者就可以進入公司的治理結(jié)構(gòu)中，擴大其在公司中的權(quán)利，從而有利于提高勞動者的工作積極性，進而有利于公司的發(fā)展。

三、勞務(wù)出資的可行性

我國《公司法》第27條第1款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”如果勞務(wù)資本也可以用貨幣估價和依法轉(zhuǎn)讓，那么勞務(wù)出資就具有可行性。

1.勞務(wù)資本的價值評估問題

勞務(wù)資本有其自身獨特的性質(zhì)，如同其他的無形資產(chǎn)一樣，對其進行價值評估具有一定的難度。像知識產(chǎn)權(quán)這種無形資產(chǎn)起初也是存在評估難的問題的，但是這并沒有妨礙知識產(chǎn)權(quán)成為合法出資形式的一種，并且知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)已經(jīng)形成了成熟的價值評估方法。所以，勞務(wù)資本也同樣可以形成符合自身特點的價值評估機制。我國在《國有資產(chǎn)評估管理辦法》第23條中規(guī)定了國有資產(chǎn)評估的多種方法，包括收益現(xiàn)值法、重置成本法、現(xiàn)行市價法、清算價格法等。而《國有資產(chǎn)評估管理辦法》第6條規(guī)定，國有資產(chǎn)評估的范圍包括無形資產(chǎn)等。所以，我們在對勞務(wù)資本進行評估時，也可以借鑒這四種評估方法。

2.勞務(wù)資本的轉(zhuǎn)讓問題

應(yīng)當(dāng)說可獨立轉(zhuǎn)讓性，是針對出資人對出資標(biāo)的的處分上不存在權(quán)源的瑕疵，即當(dāng)該標(biāo)的物出資歸公司所有時，第三人不能對之主張任何權(quán)利，否則將影響公司財產(chǎn)的穩(wěn)定和正常運行，而不能理解為該標(biāo)的物本身可獨立的轉(zhuǎn)讓給公司所有。由此可見，所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓并不是判斷出資的財產(chǎn)是否具有可轉(zhuǎn)讓性的標(biāo)準(zhǔn)，僅僅是出資財產(chǎn)的使用權(quán)的轉(zhuǎn)讓也可以看作是出資財產(chǎn)具有可轉(zhuǎn)讓性，只要該出資財產(chǎn)的使用權(quán)可以使受讓人實現(xiàn)其對該出資財產(chǎn)的獨立支配即可。勞務(wù)資本最大的特點是具有人身依附性，也就是說勞務(wù)資本的所有者擁有對勞務(wù)資本完全的支配權(quán)。雖然勞務(wù)資本的所有權(quán)不得隨意轉(zhuǎn)讓，但是從以上的分析可以得出，勞務(wù)資本依然具有可轉(zhuǎn)讓性，因為勞務(wù)出資人可以轉(zhuǎn)讓勞務(wù)資本的使用權(quán)。

四、我國勞務(wù)出資制度的構(gòu)建問題

1.實現(xiàn)我國勞務(wù)出資的合法化

我國《公司法》第27條第1款規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。”我國的《公司法》以開放性的方式規(guī)定了股東出資的多種形式，雖然對于勞務(wù)能否作為公司的出資方式?jīng)]有表明態(tài)度，但是《公司法》規(guī)定了只要可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)都可以作為出資方式，所以，按照這樣的理解，《公司法》也承認符合這兩個要求的勞務(wù)出資。而2005年修改的《公司登記管理條例》中的第14條規(guī)定：“股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財產(chǎn)等作價出資。”可見，這條規(guī)定又對非貨幣的出資作了限制，規(guī)定股東不能用勞務(wù)、信用等作價出資。那么，我們只需要對《公司登記管理條例》中的第14條進行修改即可，使其也允許股東可以以勞務(wù)作價出資。

2.勞務(wù)出資的價值評估

由于勞務(wù)資本具有評估難的特點，為了能準(zhǔn)確和真實的對其進行評估，就需要建立相應(yīng)的勞務(wù)資本評估機構(gòu)制度，并完善勞務(wù)資本評估主體的責(zé)任制度。我國《公司法》規(guī)定股東的出資必須進行評估，并且評估必須由工商管理機關(guān)注冊的評估機構(gòu)作出。對于勞務(wù)出資，可以采取由出資人和其他股東與公司外法定資產(chǎn)評估機構(gòu)共同進行評估的方式。如果勞務(wù)評估機構(gòu)因惡意或重大過失而進行不實評估，給公司債權(quán)人帶來損失的，不但要使該勞務(wù)評估機構(gòu)承擔(dān)《公司法》規(guī)定的一般責(zé)任，還要讓其在債權(quán)人損失的范圍內(nèi)承擔(dān)補充賠償責(zé)任。

3.勞務(wù)出資的履行

勞務(wù)資本具有無形性、人身依附性和使用權(quán)可轉(zhuǎn)讓性的特點，出資人對勞務(wù)資本的交付并不能一下子就完成，而需要一段較長的時間。所以，出資人在勞務(wù)出資期間，應(yīng)當(dāng)禁止從事和自己工作性質(zhì)相同或類似的活動，也不得在其他公司兼職從事經(jīng)營管理或者技術(shù)性的工作。如果勞務(wù)出資者同時還向其他公司提供勞務(wù)，進行有損于本公司利益的行為，其因此而所得的利益應(yīng)當(dāng)歸原公司所有，并由勞務(wù)出資者對原公司的損失進行賠償。

勞務(wù)資本與物質(zhì)資本一樣，能滿足公司經(jīng)濟運行的需要。在當(dāng)今知識經(jīng)濟快速發(fā)展和商場競爭激烈的背景下，勞務(wù)出資能為公司尤其是高新技術(shù)領(lǐng)域注入更多的活力，勞務(wù)出資正在日益彰顯它的價值。

[1]卞耀武.《合伙企業(yè)法》.中國財政經(jīng)濟出版社，1997年版第61頁

[2]蔣大興.人力資本出資觀念障礙檢討及其立法政策.法學(xué)，2001年第3期

[3]趙旭東.從資本信用到資產(chǎn)信用.法學(xué)研究，2003年第5期

[4]趙志鋼.《公司治理法律問題研究》.中國檢察出版社，2005年版第28頁

[5]左傳衛(wèi).《股東出資問題研究》.中國法制出版社，2004年版第241頁