■方佳妮 寧波大學(xué)法學(xué)院

在社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的今天，國家以及社會(huì)最為關(guān)注的是公司的組織形式，因?yàn)樗鼈兪菄医?jīng)濟(jì)體的重要的組成部分，但是對(duì)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)卻很少有政策上的扶持，究其原因主要在于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)太為古老和原始，沒有雄厚的資金資本，也沒有相對(duì)健全的管理制度和章程，產(chǎn)業(yè)也相對(duì)比較分散。但是在民間資本的運(yùn)作下，在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的推動(dòng)下，它仍然綻放著自己的魅力并充分發(fā)揮著自己獨(dú)有的優(yōu)勢(shì)。

比如，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)由個(gè)人投資，設(shè)立較為容易；規(guī)模相對(duì)較小，具有更強(qiáng)的靈活性；個(gè)人獨(dú)資企業(yè)由個(gè)人經(jīng)營，效率更高，能大范圍的吸收勞動(dòng)力，擴(kuò)大就業(yè)。同時(shí)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)對(duì)社會(huì)的貢獻(xiàn)也是相當(dāng)大的，它有利于擴(kuò)大社會(huì)投資，有利于適應(yīng)產(chǎn)品、服務(wù)創(chuàng)新的需要。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的優(yōu)勢(shì)顯而易見，盡管如此，從我國設(shè)立這種企業(yè)形式開始到現(xiàn)在，始終存在不少的問題，其投資人問題更值得商榷。其中，包含投資人的資格問題，出資以及投資人的法律責(zé)任，鑒于此，本文擬對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人進(jìn)行粗淺研究。

一、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)及其投資人的概念

從世界各國的法律來看，對(duì)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)都沒有專門的立法來進(jìn)行規(guī)范，而幾乎都是同是通過《商法典》予以規(guī)定。例如在德國，獨(dú)資企業(yè)就是商法意義上的商人，一般被稱為個(gè)體商人或個(gè)人企業(yè)，由商法予以調(diào)整；再如和德國法律相似的大陸法系國家法國也是由商法加以規(guī)范的。依《法國商法典》的規(guī)定，一個(gè)自然人，以其個(gè)人名義，為了個(gè)人利益從事商事活動(dòng)并以此為經(jīng)常性職業(yè)的，完成商業(yè)登記即獲得商人資格。而我國是第一個(gè)對(duì)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)進(jìn)行立法的國家，制定了專門的《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》，對(duì)在社會(huì)和市場(chǎng)上出現(xiàn)的具體商行為進(jìn)行調(diào)整。

根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第2條的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是指在中國境內(nèi)設(shè)立，由一個(gè)自然人投資，財(cái)產(chǎn)為投資人個(gè)人所有，投資人以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任的經(jīng)營實(shí)體。其典型特征是個(gè)人出資、個(gè)人經(jīng)營、個(gè)人自負(fù)盈虧和自擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人，是指以其財(cái)產(chǎn)投資設(shè)立獨(dú)資企業(yè)的自然人。投資人只能是一個(gè)自然人，而不能是其他組織、法人。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是社會(huì)生產(chǎn)力與生產(chǎn)關(guān)系相互作用和共同發(fā)展的產(chǎn)物，我國個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的存在和發(fā)展是我國社會(huì)主義初級(jí)階段客觀經(jīng)濟(jì)規(guī)律作用的結(jié)果。

二、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人資格

1.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的要求

投資人主體的單一性是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)最為基本的要求，其投資人只能是一個(gè)人而且必須是自然人。如果投資人為兩人以上就可會(huì)形成法律規(guī)定的其他的組織形式例如合伙或者公司；如果投資人是法人或者其他組織其實(shí)質(zhì)也是多人投資不成立法律意義上的獨(dú)資。我國法律對(duì)于“一個(gè)人”的理解是以“限定的單個(gè)自然人投資”說法為基礎(chǔ)，即僅把個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人限定為一個(gè)自然人。

與公司不同，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)具有投資主體的唯一性和經(jīng)營主體的直接性的特點(diǎn)，所以我國的《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》沒有規(guī)定企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)的內(nèi)容，而是集中規(guī)定在了投資人的限制和企業(yè)設(shè)立的事務(wù)管理上。

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)于企業(yè)的財(cái)產(chǎn)享有所有權(quán)。企業(yè)在成立時(shí)的出資和經(jīng)營過程中所得的收益都?xì)w投資人所有，但是同時(shí)投資人也必須對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限的責(zé)任。

獨(dú)資企業(yè)的投資人可以以原告的身份進(jìn)行獨(dú)資企業(yè)訴訟，首先，獨(dú)資企業(yè)不具有法人資格，它并沒有法人企業(yè)那樣完全的權(quán)力能力和行為能力，也沒有法人企業(yè)那樣高度的獨(dú)立性，它的各種權(quán)力的行使都受到一定的限制，即要在投資人許可的范圍內(nèi)進(jìn)行活動(dòng)。

2.個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人的限制

商事主體資格的限制歸納起來有以下幾種情況：職務(wù)或權(quán)利能力的限制、營業(yè)性質(zhì)的限制、競(jìng)業(yè)禁止的限制、人身的限制。

關(guān)于個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人的限制，《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第16條規(guī)定，法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動(dòng)的人，不得作為投資人申請(qǐng)?jiān)O(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。這一規(guī)定表明，除法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動(dòng)的自然人以外，其余自然人均可以作為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人。就我國現(xiàn)行法律、行政法規(guī)所禁止從事營利性活動(dòng)的人包括：法官、檢察官、人民警察、國家公務(wù)員。

而依據(jù)我國國務(wù)院發(fā)布的《中華人民共和國私營企業(yè)暫行條例》的規(guī)定，有權(quán)申請(qǐng)開辦私營企業(yè)的人包括：農(nóng)村農(nóng)民、城市待業(yè)人員、個(gè)體工商戶；辭職、退職人員；國家法律、法規(guī)和政策允許的離休、退休和其他人員。

在筆者看來，限制國家機(jī)關(guān)工作人員從事營利性的活動(dòng)是必要的，國家工作人員享有法律規(guī)定的公權(quán)力而擁有相應(yīng)的執(zhí)法權(quán)或者是懲罰權(quán)。禁止國家擁有公權(quán)力的人滲透到了私法領(lǐng)域中從事商活動(dòng)可以有效的避免權(quán)力的腐化，保證國家機(jī)關(guān)工作人員的廉潔性和市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的正常的秩序，保護(hù)國家利益、社會(huì)利益和個(gè)人利益不受外來權(quán)力的侵害。但是對(duì)于那些非國家機(jī)關(guān)工作的在職人員呢，他們是否能夠成為投資人呢？國務(wù)院頒布的行政法規(guī)中明確地排除了這類人而只認(rèn)可城市待業(yè)人員。筆者對(duì)此持不同意見。筆者認(rèn)為可以但是必須采用比較謹(jǐn)慎的態(tài)度和必要的限制。比如我國《公司法》第70條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)的部門同意，不得兼任其他有限公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織的負(fù)責(zé)人?！贝藯l規(guī)定明確表示非國家機(jī)關(guān)在職人員只要得到國家授權(quán)投資的機(jī)構(gòu)或者國家授權(quán)部門的同意就可以擔(dān)任其他經(jīng)濟(jì)體的負(fù)責(zé)人。當(dāng)法律和行政法規(guī)有沖突時(shí)，法律的效力明顯高于行政法規(guī)。所以筆者認(rèn)為這是支持筆者觀點(diǎn)的理由。

三、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人的出資

1.投資人申報(bào)出資的理解

《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》僅規(guī)定投資人有申報(bào)出資的義務(wù)。我們可以這樣理解：

一是個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人以出資為其存在前提。在《公司法》中明確規(guī)定，資本來源于股東的出資，公司資本是公司全體股東的永久性投資，除非公司解散，出資不得抽回，資本由股東出資構(gòu)成，股東出資總額即為公司資本總額。由此可見，公司和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)在某些出資方面具有一致性。

二是出資的數(shù)額由投資人申報(bào)，在法律上沒有規(guī)定出資的最低限額，這與公司相比有明顯的區(qū)別。比如：有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬元，一人有限責(zé)任公司注冊(cè)資本最低限額為10萬元，且股東應(yīng)當(dāng)一次性繳足出資額。股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為500萬元。

三是投資有沒有說明資金來源的義務(wù)。而其他企業(yè)資金的來源包括自有資本、戰(zhàn)略投資人、財(cái)務(wù)投資人、信托、銀行等。

四是出資的形式未作規(guī)定，允許靈活多樣。而公司法列舉的出資形式，包括貨幣出資、實(shí)物出資、知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資、土地使用權(quán)出資。除了列舉的四種典型的出資形式之外，我國公司實(shí)踐中還存在多種出資形式，其中較為普遍的就是股權(quán)、債權(quán)、非專利技術(shù)和勞務(wù)。

2.投資人申報(bào)出資的思考

《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》沒有規(guī)定企業(yè)的最低的注冊(cè)資本，而僅僅要求出資人有申報(bào)出資的義務(wù)。那是否說投資人就可以隨意申報(bào)出資呢？我國工商局的行政文件中明確規(guī)定是不可以的?！蛾P(guān)于貫徹實(shí)施（個(gè)人獨(dú)資企業(yè)登記管理辦法）有關(guān)問題的通知》第三條規(guī)定：“投資人申報(bào)的出資額應(yīng)該與企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模相適應(yīng)。按照該規(guī)定，投資人申報(bào)的出資必須與其所確定的經(jīng)營范圍和規(guī)模相符合，如果虛假出資則要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。但是筆者對(duì)此持懷疑的態(tài)度。首先，投資人在出資成立企業(yè)時(shí)根本無法預(yù)計(jì)其后的生產(chǎn)規(guī)模，此時(shí)出資的數(shù)額只是建立在對(duì)企業(yè)美好的規(guī)劃之上。其次，雖然有行政文件明文規(guī)定了投資人的出資必須和企業(yè)的規(guī)模相符合，但是在實(shí)踐中投資人的出資行為大多具有主觀的隨意性并且政府也不可能觸及到企業(yè)的內(nèi)部對(duì)企業(yè)內(nèi)部的實(shí)際規(guī)模進(jìn)行評(píng)估，這規(guī)定對(duì)于保護(hù)交易相對(duì)人的利益沒有任何的意義?！秱€(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》中明確規(guī)定出資人承擔(dān)無限責(zé)任已是對(duì)交易相對(duì)人利益最好的保護(hù)。最后，這種暗中限制投資人出資的規(guī)定，也會(huì)影響投資人的創(chuàng)業(yè)熱情。機(jī)械地要求投資人申報(bào)出資，在一定程度上會(huì)給投資人帶來一方面的壓力，也帶來了一些程序上的繁雜性，原本在設(shè)立上簡(jiǎn)單的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)，在出資方面加以阻撓，這樣便無法顧及到整個(gè)企業(yè)的全局性，將會(huì)失去其原有的優(yōu)勢(shì)。

四、總結(jié)

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)是現(xiàn)在企業(yè)重要的組織形式之一。我國社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展離不開這顆猛烈的彈藥。但是我國對(duì)于《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》中投資人的規(guī)定仍有不少的缺陷和漏洞。而國外個(gè)人獨(dú)資企業(yè)之所以能快速發(fā)展的原因就是因?yàn)橛型晟频姆杀Ｗo(hù)制度。因此我們要不斷的努力，借鑒西方發(fā)達(dá)國家的一些優(yōu)秀發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，結(jié)合我國的國情，切實(shí)落實(shí)各項(xiàng)政策、盡量給予個(gè)人獨(dú)資企業(yè)平等的市場(chǎng)地位，促使其有更大的發(fā)展空間。

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