肖躍龍

隨著江西省南康市家俱產(chǎn)業(yè)的蓬勃發(fā)展，掛靠企業(yè)也迅速膨脹。家具企業(yè)為迅速拓廣經(jīng)營(yíng)市場(chǎng)，紛紛發(fā)展掛靠企業(yè)，生意越做越大。掛靠企業(yè)的發(fā)展促進(jìn)了南康家俱產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，但是，大部分家具企業(yè)在發(fā)展掛靠企業(yè)時(shí)一味追求經(jīng)濟(jì)利益，對(duì)掛靠企業(yè)沒有進(jìn)行有效的監(jiān)督和管理。因此，在現(xiàn)實(shí)中引發(fā)了大量掛靠者與被掛靠者之間的權(quán)利義務(wù)糾紛問(wèn)題，同時(shí)，這些掛靠糾紛也折射出掛靠行為已大量存在于現(xiàn)實(shí)生活中。

一、掛靠案例

案例一：張某2009年底到M市開辦物流企業(yè)，因正值M市整治規(guī)范物流行業(yè)秩序時(shí)期，張某不想過(guò)多投資就想到了掛靠方式，但多數(shù)經(jīng)營(yíng)良好的企業(yè)都不同意其掛靠，最后找到李某的C公司，李某的C公司之前就有了一兩家掛靠企業(yè)，因不良債務(wù)和不良代收貨款過(guò)多，最終在2010年被迫倒閉。該公司因管理混亂，財(cái)務(wù)賬目不清，李某、張某及其他掛靠人員都陷于官司之中。

案例二：王某于2008年在M市開辦了一家物流企業(yè)，經(jīng)營(yíng)狀況不錯(cuò)，其表弟鄧某見狀，于2010年也到達(dá)M市想開家物流，但因條件不夠，申辦不了自己獨(dú)立的公司，就掛靠在王某那里，因其表弟愛賭博，不務(wù)正業(yè)，生意未做好，且在一次與供銷商的爭(zhēng)執(zhí)中，大打出手，利器傷人，致人重傷，對(duì)方在完全付清醫(yī)藥費(fèi)的情況下，提出十多萬(wàn)元的賠償要求，因鄧某付不起醫(yī)藥費(fèi)，如此只好由王某承擔(dān)。

以上二個(gè)案例都是掛靠者與被掛靠者之間在出事后的權(quán)利義務(wù)糾紛問(wèn)題。

二、法律分析

（一）掛靠的法律概念

掛靠在法律層面上可以定義為：個(gè)人、個(gè)人合伙或其他不具備經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的機(jī)構(gòu)和單位，為了獲取合法經(jīng)營(yíng)權(quán)利，而與具備經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的法人單位通過(guò)協(xié)議或其他形式，并以該法人單位的名義對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的一種行為。掛靠一方就是掛靠人，被掛靠一方企業(yè)稱被掛靠人。

（二）掛靠行為發(fā)生的原因分析：

1.省事，不需要獨(dú)立法人資格和財(cái)務(wù)體系，甚至不需要建帳，也就沒有了工商年檢、稅務(wù)查賬之類的復(fù)雜事宜。案例一中的掛靠者張某就是因?yàn)閳D省事而掛靠于李某的C公司。

2.國(guó)家對(duì)一些市場(chǎng)主體的宏觀控制，是掛靠行為存在的客觀因素。為了規(guī)范從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的市場(chǎng)主體行為，國(guó)家必然要嚴(yán)格控制一些市場(chǎng)主體的準(zhǔn)入條件。案例二中的掛靠人鄧某就因?yàn)椴环仙贽k物流公司的條件而掛靠于其表哥王某的物流企業(yè)。

（三）掛靠行為的法律風(fēng)險(xiǎn)分析

掛靠人可以利用被掛靠企業(yè)的良好信譽(yù)謀求更多的訂約機(jī)會(huì)；作為出借企業(yè)名義的對(duì)價(jià)，被掛靠企業(yè)往往會(huì)從掛靠人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中取得一定利益。表面上看來(lái)，采用掛靠經(jīng)營(yíng)方式對(duì)雙方都是有利的，但實(shí)際上雙方享受的權(quán)利與承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)是不對(duì)等的。首先，掛靠人承擔(dān)上繳管理費(fèi)用的義務(wù)；其次，被掛靠企業(yè)只享有收取相對(duì)較小數(shù)額固定收益的權(quán)利，但卻承擔(dān)了相當(dāng)大的風(fēng)險(xiǎn)，一旦掛靠人經(jīng)營(yíng)上違約或侵權(quán)，勢(shì)必給被掛靠企業(yè)造成難以估量的損失。正是這種實(shí)質(zhì)上的不平等和潛在的風(fēng)險(xiǎn)性，引發(fā)了實(shí)踐中的大量糾紛。從以上二個(gè)案例來(lái)看，因掛靠經(jīng)營(yíng)所引發(fā)的法律糾紛中，最常見的兩種類型是：

1.掛靠人在對(duì)外發(fā)生財(cái)產(chǎn)或人身傷害等糾紛時(shí)，被掛靠人難逃責(zé)任。如案例二中掛靠人鄧某因做生意時(shí)打傷他人后，被掛靠人王某承擔(dān)了法律責(zé)任。

2.被掛靠人在對(duì)外發(fā)生財(cái)產(chǎn)或人身傷害等糾紛時(shí)，第三人追究掛靠人的責(zé)任。如案例一的掛靠人李某、張某等。

（四）掛靠行為的法律風(fēng)險(xiǎn)控制

在我國(guó)，掛靠經(jīng)營(yíng)現(xiàn)象普遍存在，完全禁止的可能性較低。不管是掛靠人還是被掛靠人，唯一要做的就是如何規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)中，可通過(guò)以下措施將掛靠經(jīng)營(yíng)的法律風(fēng)險(xiǎn)控制在企業(yè)可承受的范圍內(nèi)：

1.簽訂書面經(jīng)營(yíng)協(xié)議，必要時(shí)向社會(huì)公示。

雙方應(yīng)及時(shí)有效地簽訂掛靠書面協(xié)議，明確掛靠人和被掛靠人的權(quán)利義務(wù)，明確掛靠人以被掛靠人名義對(duì)外經(jīng)營(yíng)中各自所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，在實(shí)際發(fā)生糾紛之后，最大程度的保護(hù)雙方及第三人的合法權(quán)益。

2.加強(qiáng)資質(zhì)證照管理。

嚴(yán)格管理被掛靠人企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照、組織機(jī)構(gòu)代碼證、國(guó)稅登記證、地稅登記證、開戶銀行許可證等“五證”，禁止向掛靠人提供“五證”電子版本；

3.加強(qiáng)授權(quán)委托管理。

禁止向掛靠人簽發(fā)常年授權(quán)委托證書，應(yīng)做到授權(quán)委托證書一事一簽發(fā)，明確授權(quán)權(quán)限及期限，必要時(shí)通過(guò)各種途徑向社會(huì)公示；

4.雙方應(yīng)對(duì)各方的行為實(shí)行動(dòng)態(tài)監(jiān)管

不管是掛靠方還是被掛靠方，一旦發(fā)現(xiàn)對(duì)方的經(jīng)營(yíng)行為超越了經(jīng)營(yíng)協(xié)議的范圍或者違反了相關(guān)法律法規(guī)或者經(jīng)營(yíng)狀況出現(xiàn)了嚴(yán)重問(wèn)題等，應(yīng)積極采取措施，通過(guò)解除經(jīng)營(yíng)協(xié)議、向?qū)Ψ降慕灰讓?duì)象發(fā)出聲明等形式，最大程度的維護(hù)自身合法權(quán)益。

三、規(guī)范掛靠行為的法律依據(jù)

我國(guó)法律法規(guī)對(duì)掛靠的法律關(guān)系無(wú)明確實(shí)體法規(guī)定。因此，針對(duì)因掛靠行為引起的法律糾紛，掛靠者與被掛靠者之間主要是以一紙掛靠合同來(lái)約束雙方的，一旦發(fā)生糾紛，對(duì)于掛靠合同的效力問(wèn)題經(jīng)常發(fā)生爭(zhēng)議。有人認(rèn)為無(wú)效，因?yàn)檫`背了國(guó)家行政管理規(guī)定。我認(rèn)為應(yīng)該認(rèn)定有效。掛靠行為從宏觀上確實(shí)有背于國(guó)家行政管理規(guī)定，但是掛靠合同卻經(jīng)過(guò)掛靠雙方的平等協(xié)商，至今也沒有法律明確規(guī)定其違法，屬于法律真空。因此，掛靠合同因不違反法律規(guī)定而有效。

因此，掛靠雙方應(yīng)本著公平公正、合理合法、互惠互利的原則不斷完善掛靠經(jīng)營(yíng)合同協(xié)議，使雙方權(quán)利義務(wù)不斷細(xì)化，同時(shí)被掛靠方應(yīng)對(duì)掛靠方加強(qiáng)管理，掛靠方應(yīng)加強(qiáng)對(duì)掛靠方的監(jiān)督，雙方應(yīng)本著雙贏的目的互相約束著對(duì)方，要有同舟共濟(jì)的思想理念。只有這樣，當(dāng)糾紛發(fā)生時(shí)，才能及時(shí)妥善處理此類糾紛，保護(hù)雙方及第三人的合法權(quán)益。

【作者單位：中共江西省南康市委黨校】